"惡意商標(biāo)"投訴應(yīng)對(duì)與治理!

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作者：隋洪明

原標(biāo)題：“惡意商標(biāo)”投訴應(yīng)對(duì)與治理!

據(jù)阿里巴巴平臺(tái)治理部統(tǒng)計(jì)，截至2017年3月，淘寶天貓平臺(tái)上累計(jì)已有83個(gè)“惡意商標(biāo)”曾對(duì)超1.5萬(wàn)商家的11萬(wàn)件商品進(jìn)行了惡意投訴，商家估計(jì)因此損失數(shù)百萬(wàn)元。而這些“惡意商標(biāo)”實(shí)際可投訴的商品總量近6000萬(wàn)件，涉及900萬(wàn)商家?！斑@些商標(biāo)的注冊(cè)成本極低，但排除范圍極大，且常年盯著平臺(tái)高銷量的爆款商品進(jìn)行投訴?！焙蠊豢霸O(shè)想。 破洞、呼啦圈、一腳蹬、打地鼠……這些本是司空見慣的名詞，卻被人注冊(cè)成了商標(biāo)，成為懸掛在商家頭頂?shù)倪_(dá)摩克利斯之劍，千辛萬(wàn)苦經(jīng)營(yíng)出來(lái)的爆款隨時(shí)可能不得銷售。

針對(duì)“惡意商標(biāo)”現(xiàn)象，國(guó)家工商行政管理總局局長(zhǎng)張茅曾在十二屆全國(guó)人大五次會(huì)議新聞中心記者會(huì)上就“深化商事制度改革”的相關(guān)問題回答中外記者的提問。張茅表示，有些搶注商標(biāo)它本身沒有產(chǎn)品，卻注冊(cè)一系列商標(biāo)，擾亂市場(chǎng)秩序。它以盈利為目的，對(duì)這種惡意注冊(cè)的行為，在審查時(shí)發(fā)現(xiàn)后，不予注冊(cè)。已經(jīng)注冊(cè)的，宣告無(wú)效。要加大力度，讓商標(biāo)保護(hù)更加有力。張茅局長(zhǎng)的表態(tài)對(duì)于打擊“惡意商標(biāo)”有導(dǎo)向性作用，但要解決具體的實(shí)際問題，還需要進(jìn)一步的研究。

一、“惡意商標(biāo)”的界定

“惡意搶注”是指以獲利等為目的、用不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人在該領(lǐng)域或相關(guān)領(lǐng)域中已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)、域名或商號(hào)等權(quán)利的行為。惡意搶注所獲得的商標(biāo)即“惡意商標(biāo)”。

惡意搶注早已有之，利用互聯(lián)網(wǎng)對(duì)暢銷產(chǎn)品進(jìn)行投訴只是互聯(lián)網(wǎng)背景下的新變種。利用“惡意商標(biāo)”投訴是一種濫用知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律的行為?！渡虡?biāo)法》第三十二條規(guī)定：“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)?！薄ＵJ(rèn)定“惡意商標(biāo)”應(yīng)注意以下幾個(gè)方面：

（一）“惡意商標(biāo)”權(quán)利人是為謀取不正當(dāng)利益

“惡意搶注”申請(qǐng)人成為合法所有人之后，即會(huì)利用其注冊(cè)商標(biāo)的占用權(quán)，禁止他人使用原本屬于自己的商標(biāo)或利用其處分權(quán)對(duì)被搶注者高價(jià)轉(zhuǎn)讓或高價(jià)許可使用該商標(biāo)。如果這些目的不能達(dá)到，則會(huì)提起侵權(quán)之訴或向工商行政管理局舉報(bào)并索取賠償。 所有的一切都是利用合法的形式，達(dá)到非法的目的。

（二） “惡意商標(biāo)”權(quán)利人從事了不正當(dāng)行為

“惡意商標(biāo)”人以不合理或不合法的方式，在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)書和提供的相關(guān)材料中不真實(shí)地填報(bào)了有關(guān)事項(xiàng)，蒙混過關(guān)，剽竊他人已經(jīng)使用但未來(lái)得及申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，采用了欺騙的手段，用合法的形式掩蓋不合法或不合理的本質(zhì)，違背了“誠(chéng)實(shí)信用”原則。

（三）形式上取得“合法”權(quán)利

很大一部分經(jīng)營(yíng)者并不知道自己的商標(biāo)已經(jīng)被他人申請(qǐng)注冊(cè)，即使在程序上有三個(gè)月的公告期，但這種公告并非所有經(jīng)營(yíng)者都能及時(shí)看見，往往直到搶注人成功注冊(cè)后，被搶注人才知道原本屬于自己的商標(biāo)已被他人搶先注冊(cè)，形成既定的事實(shí)。

二、“惡意商標(biāo)”投訴的實(shí)務(wù)應(yīng)對(duì)

由于“惡意商標(biāo)”人具有合法的形式，其投訴打著法律的旗號(hào)，帶有很大的迷惑性和欺騙性，網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)和被投訴人面對(duì)投訴往往感到無(wú)所適從，給了惡意投訴人以可乘之機(jī)，也在一定程度上助長(zhǎng)了惡意投訴人的氣焰，遏制非法行為必須依照法律采取準(zhǔn)確的應(yīng)對(duì)方式。

（一）網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)應(yīng)對(duì)

首先應(yīng)當(dāng)明確，網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)僅僅是交易的中介媒體，既不是司法機(jī)構(gòu)，也不是行政機(jī)關(guān)，沒有權(quán)利也沒有義務(wù)處理商事主體之間的糾紛，因此，網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)不能受理商事主體針對(duì)平臺(tái)上的商家所做的投訴。

其次，網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)應(yīng)該明確告知投訴人，涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的糾紛，當(dāng)事人應(yīng)向知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理部門要求處理，或者到人民法院起訴，按照法律的程序，由合法機(jī)關(guān)進(jìn)行處理。

最后，為保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，我國(guó)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)的責(zé)任，根據(jù)《消法》第44條規(guī)定：“消費(fèi)者通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)購(gòu)買商品或者接受服務(wù)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向銷售者或者服務(wù)者要求賠償。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供者不能提供銷售者或者服務(wù)者的真實(shí)名稱、地址和有效聯(lián)系方式的，消費(fèi)者也可以向網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供者要求賠償；網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供者作出更有利于消費(fèi)者的承諾的，應(yīng)當(dāng)履行承諾。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供者賠償后，有權(quán)向銷售者或者服務(wù)者追償。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供者明知或者應(yīng)知銷售者或者服務(wù)者利用其平臺(tái)侵害消費(fèi)者合法權(quán)益，未采取必要措施的，依法與該銷售者或者服務(wù)者承擔(dān)連帶責(zé)任?！薄断ā返囊?guī)定只適用于對(duì)消費(fèi)者的保護(hù)，并不適用于商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利保護(hù)。

（二）商家應(yīng)對(duì)

面對(duì)“惡意商標(biāo)”投訴，許多商家選擇了息事寧人的做法，并不是一種可取的做法，這樣做的結(jié)果等于承認(rèn)自己的行為違法而對(duì)方的行為合法，帶來(lái)難以預(yù)料的隱患，正確的應(yīng)對(duì)方式是：

首先，將糾紛交給專業(yè)的律師進(jìn)行處理，畢竟知識(shí)產(chǎn)權(quán)的專業(yè)性較強(qiáng)，而一般商家無(wú)力應(yīng)對(duì)這樣的問題，請(qǐng)律師幫助自己維護(hù)合法權(quán)益，如果真正構(gòu)成侵權(quán)，也必須等待法律的確認(rèn)，以法律的處理結(jié)果為準(zhǔn)。

其次，選擇通過正當(dāng)?shù)姆赏緩浇鉀Q。其實(shí)，惡意投訴者本身存在惡意，并不敢正大光明地主張權(quán)利，與被投訴的商家相比其更不愿意到法院訴訟，因此，無(wú)須擔(dān)心訴訟帶來(lái)的不利后果，更不能選擇私了，正確的處理方式就是走法律途徑，運(yùn)用法律維護(hù)自己的合法權(quán)益。

最后，對(duì)惡意投訴者進(jìn)行警告，如果惡意投訴者的行為給自己造成損失，將追究投訴者的法律責(zé)任，使投訴者不敢利用隱蔽的身份造謠滋事，擾亂商家的正常經(jīng)營(yíng)。

三、法律的救濟(jì)完善

亡羊補(bǔ)牢猶未為晚?！皭阂馍虡?biāo)”投訴實(shí)際上是利用了法律的漏洞以達(dá)到自己的非法目的，針對(duì)實(shí)際中出現(xiàn)的問題，應(yīng)完善相應(yīng)的法律制度，打擊惡意投訴行為，維護(hù)正常的市場(chǎng)秩序，保護(hù)正當(dāng)經(jīng)營(yíng)者的合法權(quán)益。

（一）對(duì)注冊(cè)商標(biāo)數(shù)量的限制

“惡意商標(biāo)”人的一大特點(diǎn)是同時(shí)注冊(cè)大量商標(biāo)，利用商標(biāo)的廣泛覆蓋性，以概率的形式謀取利益。而我國(guó)《商標(biāo)法》對(duì)于申請(qǐng)人申請(qǐng)商標(biāo)的數(shù)量并沒有規(guī)定，致使惡意申請(qǐng)人以極低的成本大量注冊(cè)并占有商標(biāo)，造成普遍性危害后果，對(duì)此，《商標(biāo)法》應(yīng)作出積極回應(yīng)，一個(gè)商事主體注冊(cè)商標(biāo)必須貫徹必要性原則，限制同一注冊(cè)商標(biāo)的數(shù)量，堵塞惡意注冊(cè)的漏洞。

（二）對(duì)注冊(cè)后使用的限制

《商標(biāo)法》的立法宗旨與目的是“加強(qiáng)商標(biāo)管理，保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)，促使生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者保證商品和服務(wù)質(zhì)量，維護(hù)商標(biāo)信譽(yù)，以保障消費(fèi)者和生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)者的利益，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展”，而不是為注冊(cè)商標(biāo)而注冊(cè)商標(biāo)，對(duì)于沒有商品，沒有實(shí)際經(jīng)營(yíng)的注冊(cè)人，應(yīng)做出及時(shí)的處置措施，我國(guó)《商標(biāo)法》第7條只籠統(tǒng)地規(guī)定“申請(qǐng)注冊(cè)和使用商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則”，無(wú)實(shí)際可操作性。第49條規(guī)定：“注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起九個(gè)月內(nèi)做出決定”則為惡意商標(biāo)人留出了巨大的不法行為空間，三年的時(shí)間，其可以利用合法的形式從事任何不法的行為，即使三年期滿撤銷了其商標(biāo)，也已于事無(wú)補(bǔ)，因此，《商標(biāo)法》應(yīng)縮短撤銷不使用商標(biāo)的時(shí)間，沒有正當(dāng)理由六個(gè)月不使用注冊(cè)商標(biāo)的，就應(yīng)該撤銷其注冊(cè)商標(biāo)，打擊自己不使用而專門利用商標(biāo)進(jìn)行謀利的行為。

（三）完善無(wú)效商標(biāo)救濟(jì)制度

《商標(biāo)法》規(guī)定，以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的，由商標(biāo)局宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效；其他單位或者個(gè)人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)宣告該注冊(cè)商標(biāo)無(wú)效。但在實(shí)際中，對(duì)于“欺騙手段”和“不正當(dāng)手段”的認(rèn)定卻非常復(fù)雜，在主觀上認(rèn)定“惡意商標(biāo)”人的“惡意”更難，《商標(biāo)法》應(yīng)細(xì)化“惡意商標(biāo)”的認(rèn)定條件和認(rèn)定程序，對(duì)“惡意商標(biāo)”行為給予及時(shí)處理。

（四）打擊惡意注冊(cè)

“惡意商標(biāo)”行為出現(xiàn)并大量存在的主要原因是違法成本過低，按照現(xiàn)行法律規(guī)定，發(fā)現(xiàn)“惡意商標(biāo)”的處理措施無(wú)非是不予注冊(cè)或者撤銷，而沒有懲罰性規(guī)定，與可能取得的巨大利益相比，商標(biāo)注冊(cè)的成本幾乎可以忽略不計(jì)，這種無(wú)成本的利益謀取方式必然產(chǎn)生一大批鋌而走險(xiǎn)者，要治理“惡意注冊(cè)”行為，必須加大處罰的力度，完善法律規(guī)定，對(duì)于惡意注冊(cè)者應(yīng)給予行政處罰，同時(shí)，增加惡意投訴者的成本，實(shí)行反賠償制度

（五）對(duì)商標(biāo)進(jìn)行必要的實(shí)質(zhì)審查

由于商標(biāo)申請(qǐng)數(shù)量眾多，我國(guó)商標(biāo)實(shí)行形式審查制，這種審查制度雖然符合我國(guó)實(shí)際，但卻不利于及時(shí)發(fā)現(xiàn)不合法商標(biāo)，容易讓不法者鉆法律的空子，商標(biāo)法規(guī)定，發(fā)現(xiàn)不合法的商標(biāo)不予注冊(cè)，需要進(jìn)一步確立發(fā)現(xiàn)的有效途徑，應(yīng)根據(jù)情況進(jìn)行必要的實(shí)質(zhì)審查，對(duì)于申請(qǐng)異常者，可以做到及時(shí)發(fā)現(xiàn)及早處理。

（六）實(shí)行黑名單制度

現(xiàn)代信息制度及互聯(lián)網(wǎng)的應(yīng)用為黑名單制度的建立奠定了技術(shù)基礎(chǔ)，我國(guó)目前已經(jīng)成為商標(biāo)大國(guó)。數(shù)據(jù)顯示，截至2016年9月底，我國(guó)商標(biāo)累計(jì)申請(qǐng)量2105萬(wàn)件，累計(jì)注冊(cè)量1384萬(wàn)件，有效注冊(cè)商標(biāo)量1177萬(wàn)件。在海量的數(shù)據(jù)中，難免魚龍混雜，惡意搶注商標(biāo)、侵犯商標(biāo)專用權(quán)、傍名牌搭便車等不誠(chéng)信行為，必須納入信用監(jiān)管。利用信息大數(shù)據(jù)，商標(biāo)管理部門可以篩選出“惡意商標(biāo)”及“惡意商標(biāo)行為人”，為政府部門的治理和公眾的了解提供依據(jù)，使惡意注冊(cè)者暴露在公眾的視野下無(wú)處遁形。

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作者：隋洪明

編輯：IPRdaily.cn LoCo

校對(duì)：IPRdaily.cn 縱橫君

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