「知識產(chǎn)權(quán)分析評議」在企業(yè)并購活動(dòng)中的應(yīng)用思考

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作者：丁志新廣州中新知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)有限公司戰(zhàn)略運(yùn)營部總監(jiān)

原標(biāo)題：知識產(chǎn)權(quán)分析評議在企業(yè)并購活動(dòng)中的應(yīng)用思考

1. 企業(yè)并購為什么要做知識產(chǎn)權(quán)分析評議

企業(yè)在進(jìn)行并購過程中，需要對并購對象的資產(chǎn)進(jìn)行盤點(diǎn)，同時(shí)對并購活動(dòng)的各種風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行防控。

由于知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)是各類風(fēng)險(xiǎn)中的重要來源之一，因此無論是并購初期對并購對象的初步判斷；還是并購過程中制訂并購策略、準(zhǔn)備調(diào)查報(bào)告和資產(chǎn)評估、談判和并購協(xié)議簽訂；又或是并購后的風(fēng)險(xiǎn)防控等需要應(yīng)用知識產(chǎn)權(quán)分析評議。

2. 并購初期的知識產(chǎn)權(quán)分析評議

并購初期首先需要解決信息不對稱的問題，即并購方和并購對象的項(xiàng)目對接。無論是國內(nèi)并購還是跨國并購，可以通過知識產(chǎn)權(quán)分析評議協(xié)助并購方尋找產(chǎn)業(yè)、行業(yè)內(nèi)的并購對象。尤其是，專利信息檢索是情報(bào)研究的具體應(yīng)用，可以發(fā)現(xiàn)某一技術(shù)領(lǐng)域具有技術(shù)優(yōu)勢的專利申請人，通過申請人順藤摸瓜找到可以聯(lián)系的并購對象。也就是說，可以結(jié)合產(chǎn)業(yè)報(bào)告和知識產(chǎn)權(quán)信息收集，遴選出合適的并購對象。

確定了并購對象后，需要對并購對象的知識產(chǎn)權(quán)情況進(jìn)行摸查，也就是進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查。如果并購對象是貿(mào)易為主的主體單位，則對商標(biāo)、商譽(yù)、品牌、商業(yè)秘密等非技術(shù)類盡職調(diào)查。如果并購對象還包含了技術(shù)研發(fā)等創(chuàng)新活動(dòng)，則還需要對專利、技術(shù)秘密等進(jìn)行FTO技術(shù)自由實(shí)施調(diào)查。此外還需要特別關(guān)注并購對象是否正在發(fā)生知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律糾紛。

由于并購中的盡職調(diào)查范圍包括企業(yè)的市場規(guī)模、管理架構(gòu)、財(cái)務(wù)報(bào)表等等諸多方向，其中涉及知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的盡職調(diào)查，還包括對并購對象自有的知識產(chǎn)權(quán)情況進(jìn)行進(jìn)一步的摸查，也就是確定權(quán)利。對各類知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行法律狀態(tài)的確定。包括：是否申請和授權(quán)受到保護(hù)，保護(hù)的地域國家，保護(hù)剩余期限，是否發(fā)生了質(zhì)押、轉(zhuǎn)讓、許可等。還需要調(diào)查是否與其他單位或個(gè)人共同擁有技術(shù)等。

3. 并購過程中的知識產(chǎn)權(quán)分析評議

并購過程通常包括并購策略的制定、談判材料的準(zhǔn)備、談判和簽訂協(xié)議合同等。為了促成并購，無論是并購方還是并購對象，都需要制定有利于自己的并購策略，包括并購報(bào)價(jià)和并購的各類細(xì)節(jié)條款。雙方都會(huì)出于自身立場，在追求收益最大化的同時(shí)降低自身的風(fēng)險(xiǎn)。知識產(chǎn)權(quán)分析評議的主要作用就是為決策提供支撐，判斷是否存在風(fēng)險(xiǎn)，協(xié)助或者參與到并購策略的制定。此外并購方需要詳細(xì)分析并購對象的知識產(chǎn)權(quán)，而被并購的對象也可以開展反向的盡職調(diào)查，對并購方的各類資源進(jìn)行調(diào)查。

談判階段，為了準(zhǔn)備并購談判，自由知識產(chǎn)權(quán)的盡職調(diào)查報(bào)告、專利穩(wěn)定性分析報(bào)告、專利價(jià)值度分析報(bào)告、專利/技術(shù)價(jià)值評估報(bào)告、FTO技術(shù)自由實(shí)施調(diào)查報(bào)告、商標(biāo)及其他知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查報(bào)告等類型的知識產(chǎn)權(quán)分析評議報(bào)告，針對重大項(xiàng)目，需要做好充分的準(zhǔn)備。

評議服務(wù)機(jī)構(gòu)提供上述分析報(bào)告的過程中，分析過程和結(jié)論需要嚴(yán)謹(jǐn)、可信，尤其是對存在風(fēng)險(xiǎn)需要客觀和及時(shí)的指出，不夸大也不隱瞞。在征得委托方同意和審閱確定后，形成最終材料。調(diào)查的目的是客觀公正的披露信息，作為提供服務(wù)的機(jī)構(gòu)，有職責(zé)發(fā)現(xiàn)存在的法律問題和風(fēng)險(xiǎn)，并向委托人指出。談判團(tuán)隊(duì)的組建需要有了解知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)知識的顧問，如果有必要，還需要聘請外部顧問參與談判。這些人員將在談判過程中各方提供的知識產(chǎn)權(quán)分析評議報(bào)告進(jìn)行核查，還可以憑借相關(guān)經(jīng)驗(yàn)作為并購協(xié)議簽訂的起草人，或者對協(xié)議中的有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容進(jìn)行法律合規(guī)。

4. 并購結(jié)束后的知識產(chǎn)權(quán)分析評議

如果達(dá)成了并購，后續(xù)工作中其實(shí)也需要延伸的知識產(chǎn)權(quán)分析評議。例如，并購達(dá)成后進(jìn)行資產(chǎn)整合，對員工的重新管理等。為了避免關(guān)鍵人員的流動(dòng)流失，尤其是掌握商業(yè)秘密的涉密人員離職造成泄密。再例如，并購后的新企業(yè)需要對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行戰(zhàn)略制定和規(guī)劃，避免可能出現(xiàn)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，通過識別風(fēng)險(xiǎn)來源、評估風(fēng)險(xiǎn)等級，提出風(fēng)險(xiǎn)防控措施。如并購后帶來大量的專利、商標(biāo)等，需要開展分析通過分級管理，對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行管理，并通過實(shí)施和運(yùn)營獲利。

5. 企業(yè)并購過程中的專利盡職調(diào)查

簡單概括，專利盡職調(diào)查（IP-DD）會(huì)包括三層次。第一層：對并購對象的專利進(jìn)行確權(quán)，調(diào)查是否涉及有關(guān)專利和技術(shù)實(shí)施的法律糾紛，例如侵權(quán)訴訟、專利無效訴訟、技術(shù)秘密泄露、與關(guān)鍵技術(shù)人員的勞資糾紛等內(nèi)因。第二層：圍繞風(fēng)險(xiǎn)的專利盡職調(diào)查，是否存在潛在風(fēng)險(xiǎn)。具體通過專利信息檢索分析篩選排查障礙專利，一方面判斷障礙專利的保護(hù)范圍和專利穩(wěn)定性，另一方面評價(jià)侵權(quán)行為的客觀存在。第三層是結(jié)合分析評議的方法，為決策者制訂策略時(shí)提供的各種參考建議。

6. 企業(yè)并購中的知識產(chǎn)權(quán)價(jià)值評估

知識產(chǎn)權(quán)價(jià)值評估是并購活動(dòng)中必不可少的服務(wù)，由于知識產(chǎn)權(quán)屬于無形資產(chǎn)，評估難，定價(jià)難，價(jià)值無法精確計(jì)算和衡量。以本人實(shí)踐工作中的經(jīng)驗(yàn)體會(huì)，在價(jià)值評估的模型中對知識產(chǎn)權(quán)的價(jià)值度進(jìn)行進(jìn)行打分，從技術(shù)、法律、經(jīng)濟(jì)三個(gè)維度進(jìn)行評價(jià)。通過價(jià)值度的評分結(jié)果是將知識產(chǎn)權(quán)價(jià)值的定性分析通過定量的結(jié)果呈現(xiàn)。尤其是在對于企業(yè)并購對象持有數(shù)量龐大的專利包資產(chǎn)，進(jìn)行分級管理時(shí)常會(huì)用到。

另一種價(jià)值評估就是常說的估值了，結(jié)合技術(shù)本身的先進(jìn)程度和實(shí)施技術(shù)后帶來的巨大收益，還包括商標(biāo)、著作權(quán)等可帶來的未來收益，通過成本法、收益法、市場法等進(jìn)行估值測算。由于無法對未來的收益進(jìn)行準(zhǔn)確判斷，并購雙方會(huì)采取對賭協(xié)議或者限定條款，來共同確定并購后的收益。例如并購活動(dòng)是出資20億，經(jīng)過評估其中可衡量的有形資產(chǎn)的價(jià)值評估是5億，那么另外15億可以理解為各類無形資產(chǎn)的價(jià)值評估。由于技術(shù)和專利的關(guān)系猶如房產(chǎn)和房產(chǎn)證的關(guān)系，對專利的價(jià)值評估不如說是對專利所保護(hù)的技術(shù)和市場地位的價(jià)值評估。

在近期的案例中，博通(Broadcom,NASDAQ:AVGO)對高通提出的1300億美元股票+現(xiàn)金形式的收購要約，雖然并購過程目前的進(jìn)展不順，但高通所持有的核心技術(shù)、商標(biāo)、技術(shù)許可、專利等都是支撐如此高估值的原因。

7. 知識產(chǎn)權(quán)分析評議如何在企業(yè)并購中發(fā)揮重要作用

知識產(chǎn)權(quán)分析評議是以情報(bào)分析的方法為企業(yè)并購的決策者提供策略性的意見，由于分析評議的對象和內(nèi)容包括并購對象主體本身、知識產(chǎn)權(quán)、以及可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，在評估的過程中都是分析師結(jié)合現(xiàn)有可收集到的信息基礎(chǔ)上，結(jié)合自身的技術(shù)理解和評議分析的方法，提出評議的結(jié)論。因此，結(jié)論必然會(huì)有信息不充分完整、信息滯后、分析師能力等因素的影響。最終并購的決策者首先需要考慮是否要開展這么多分析工作，以及成本的問題，其次還要考慮是否愿意承擔(dān)各類風(fēng)險(xiǎn)，最后還有考慮分析師提出的風(fēng)控措施的可行性如何。

因此，知識產(chǎn)權(quán)分析評議師在并購中可以是參謀和顧問，各類評議報(bào)告能否以及如何發(fā)揮重要作用，因人因事而異。

8. 知識產(chǎn)權(quán)分析評議師的角色及延伸

知識產(chǎn)權(quán)分析評議人員本身需要扎實(shí)的知識產(chǎn)權(quán)從業(yè)實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，以及情報(bào)分析的能力，善于洞察先機(jī)，很多分析人員在剛?cè)胄袝r(shí)會(huì)自信滿滿或者畏首畏尾，其實(shí)從事知識產(chǎn)權(quán)分析評議較長時(shí)間后，就會(huì)發(fā)現(xiàn)既不能夸大分析評議的作用，也不能完全認(rèn)為無用。一份有深度和實(shí)質(zhì)的報(bào)告，在不同的項(xiàng)目背景和應(yīng)用場景下會(huì)起到四兩撥千斤的作用。僅從風(fēng)險(xiǎn)防控方面而言，就是金融活動(dòng)中的核心內(nèi)容之一。

近年來，知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展越來越廣闊，分析師也不再是單純的情報(bào)研究，而是走入一線去實(shí)踐和積累經(jīng)驗(yàn)。國外麥肯錫、波士頓BCG等專業(yè)咨詢服務(wù)機(jī)構(gòu)，最核心的盈利業(yè)務(wù)就是為企業(yè)提供分析和咨詢決策。

9. 企業(yè)并購知識產(chǎn)權(quán)分析評議的要點(diǎn)

為并購提供知識產(chǎn)權(quán)分析評議，個(gè)人認(rèn)為要點(diǎn)包括：人、財(cái)、時(shí)間、管理四個(gè)方面。

首先是人，由于并購尤其是跨國并購需要組織專業(yè)的團(tuán)隊(duì)進(jìn)行分析，對于知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)知識、分析方法、產(chǎn)業(yè)和技術(shù)發(fā)展?fàn)顩r、法律知識、外語等綜合能力提出很高要求，需要組合不同的分析人員互補(bǔ)。

其次是財(cái)，缺乏分析的經(jīng)費(fèi)是目前國內(nèi)制約此類業(yè)務(wù)發(fā)展的原因，委托人在并購成功之前當(dāng)然希望控制的成本越低越好，所以如果經(jīng)費(fèi)難以下?lián)艿轿?，可以考慮風(fēng)險(xiǎn)代理服務(wù)。即并購不成功只收取一部分成本價(jià)，并購成功則提取更豐厚的傭金。

再次是時(shí)間，由于并購活動(dòng)的項(xiàng)目周期雖然長，但用于分析評議的時(shí)間卻相對較短，需要伴隨并購活動(dòng)的各個(gè)階段，開展相應(yīng)工作，并設(shè)置時(shí)限。

最后是管理，作為開展分析評議工作的項(xiàng)目管理人員，需要對項(xiàng)目的質(zhì)量負(fù)責(zé)，確保分析過程的有序進(jìn)行，以及分析結(jié)論的可靠和公正，遵守保密條款和職業(yè)道德。

總結(jié)：通過知識產(chǎn)權(quán)分析評議，可以為企業(yè)并購活動(dòng)中的決策者提供專業(yè)的咨詢服務(wù)。包括知識產(chǎn)權(quán)的盡職調(diào)查、風(fēng)險(xiǎn)防控以及價(jià)值評估等。分析評議的開展需要結(jié)合并購活動(dòng)的進(jìn)程，按照委托方（并購方或并購對象）的服務(wù)需求開展相應(yīng)工作。分析評議人員在完成分析報(bào)告的同時(shí)，可以拓展服務(wù)內(nèi)容，參與到并購的各個(gè)環(huán)節(jié)，提供更多的專業(yè)服務(wù)。

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作者：丁志新廣州中新知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)有限公司戰(zhàn)略運(yùn)營部總監(jiān)

編輯：IPRdaily趙珍校對：IPRdaily縱橫君

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