從「市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)角度」看，「專利質(zhì)量和專利布局」攻防！

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作者：張志剛  華進(jìn)長(zhǎng)沙分公司負(fù)責(zé)人

原標(biāo)題：從市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)角度看專利質(zhì)量攻防和專利布局攻防

歷史前進(jìn)的車輪離不開(kāi)人民的推動(dòng)，專利代理行業(yè)的發(fā)展，離不開(kāi)專利代理人的積極參與。雖然市場(chǎng)上充斥著不同層次的需求，但我們血液里的“高品質(zhì)”基因不應(yīng)受到侵蝕，我們?cè)趯＠矫娴囊曇昂透窬謶?yīng)順應(yīng)企業(yè)期待，積極引導(dǎo)企業(yè)量質(zhì)并重，鮮活地傳播專利好故事。

一、前言

專利代理行業(yè)，一個(gè)據(jù)說(shuō)處于風(fēng)口的行業(yè)，一個(gè)傳說(shuō)中高處不勝寒的行業(yè)，一個(gè)號(hào)稱集技術(shù)、經(jīng)濟(jì)和法律于一體的知識(shí)密集型行業(yè)，目前在中國(guó)似有步入勞動(dòng)密集型產(chǎn)業(yè)味道，以致于同行相互戲稱“專利民工”。這或許是專利代理行業(yè)的現(xiàn)狀，但肯定不是專利代理行業(yè)的未來(lái)，改變需從專利代理人自身做起，筆者自覺(jué)才疏學(xué)淺，寄望于拋磚引玉。

二、專利的價(jià)值

圖1 美國(guó)標(biāo)普500上市公司資產(chǎn)構(gòu)成

如圖1，美國(guó)標(biāo)普500上市公司市值構(gòu)成中，有形資產(chǎn)和無(wú)形資產(chǎn)的比例由1975年的83%∶17%反轉(zhuǎn)為20%∶80%。從中可看出，創(chuàng)新型公司的無(wú)形資產(chǎn)份量越來(lái)越重，專利作為無(wú)形資產(chǎn)重要的組織部分，其高價(jià)值性不言而喻。2014年，聯(lián)想以29億美元的價(jià)格從Google手中買(mǎi)下了摩托羅拉移動(dòng)及其手中的2000多件專利就是例證。

專利是什么，就是蓋了國(guó)知局印戳的證書(shū)嗎？專利權(quán)人花了數(shù)千元的代理費(fèi)就只想買(mǎi)幾張紙？我想肯定不是如此。那么，專利到底是什么？專利，從字面上理解是指專有的權(quán)利，從市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)上看就是為企業(yè)謀取利益的工具，即專利權(quán)人運(yùn)用專利的排他權(quán)進(jìn)行專利圈地，通過(guò)專利圈地運(yùn)動(dòng)，獲取市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，進(jìn)而為權(quán)利人贏得豐厚利潤(rùn)，這才是專利的價(jià)值所在。

三、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的專利質(zhì)量攻防

3.1合理的權(quán)利邊界乃專利質(zhì)量之核心

所謂工欲善其事，必先利其器。如何定義專利質(zhì)量，目前行業(yè)內(nèi)沒(méi)有一個(gè)準(zhǔn)確的說(shuō)法，個(gè)人理解合理的權(quán)利邊界乃專利質(zhì)量之核心，下面將舉例說(shuō)明：

如圖2所示，假設(shè)現(xiàn)有技術(shù)中未曾有過(guò)凳子或椅子的結(jié)構(gòu)，某一天才發(fā)明家設(shè)計(jì)出技術(shù)方案A為椅座 + 椅腳 + 椅背 + 輪子的椅子，作為權(quán)利人該如何布局此創(chuàng)新的權(quán)利邊界？假設(shè)直接寫(xiě)成一種椅子（凳子），其特征在于：包括椅座，椅座上端一側(cè)設(shè)置有靠板，椅座下端設(shè)置有四個(gè)支撐腿，各支撐腿上設(shè)有滾輪。同仁們?nèi)擞X(jué)得可合適？

圖2

功底扎實(shí)的專利代理人肯定看得出權(quán)利邊界太小。那我們?cè)撊绾尾季诌@個(gè)權(quán)利邊界呢？筆者認(rèn)為，首先，應(yīng)清楚該創(chuàng)新對(duì)現(xiàn)有技術(shù)的貢獻(xiàn)有三個(gè)技術(shù)方案：B：椅座 + 椅腳，解決坐姿舒服的問(wèn)題；C：椅座 + 椅腳 + 椅背，解決緩解背部疲勞的問(wèn)題；D：椅座 + 椅腳 + 輪子，解決搬運(yùn)費(fèi)力的問(wèn)題。每解決一個(gè)技術(shù)問(wèn)題對(duì)應(yīng)的技術(shù)方案即可獲得一個(gè)權(quán)利邊界，故綜合分析后應(yīng)為：B為基礎(chǔ)專利，A、C、D作外圍專利布局，共同形成專利組合包。當(dāng)然，若考慮節(jié)約成本，也可合并為一個(gè)專利，即B為獨(dú)立權(quán)利要求，C、D作為B 的從屬權(quán)利要求，A作為C或D的從屬權(quán)利要求，B、C、D方案對(duì)應(yīng)保護(hù)的產(chǎn)品如下圖3所示：

圖3

為更清晰更解各個(gè)技術(shù)方案的權(quán)利邊界及相互關(guān)系，可參考圖4所示，從圖中可知，技術(shù)方案B的權(quán)利邊界最大，技術(shù)方案A的權(quán)利邊界最小，優(yōu)秀的專利代理人應(yīng)明白：發(fā)明人提出的創(chuàng)新方案通常具有迭代性，并非按著現(xiàn)有技術(shù)每次只進(jìn)步一個(gè)臺(tái)階，再者，同仁們應(yīng)盡量減少技術(shù)轉(zhuǎn)化成文字過(guò)程中的價(jià)值損耗。

圖4

3.2權(quán)利要求乃權(quán)利邊界之法律文件

K公司上市前夕，R公司以其授權(quán)專利相威脅，提出K公司產(chǎn)品涉嫌侵犯R公司專利權(quán)，下面來(lái)看R公司的專利權(quán)利要求：

一種灌裝加塞機(jī)，其特征是：所述的直線走瓶機(jī)構(gòu)為雙邊直線走瓶機(jī)構(gòu)(5)，所述的進(jìn)瓶機(jī)構(gòu)包括分別與所述的雙邊直線走瓶機(jī)構(gòu)(5)入口端雙邊對(duì)應(yīng)的左進(jìn)瓶組(22)和右進(jìn)瓶組(17)，所述的跟蹤灌裝機(jī)構(gòu)為與所述的雙邊直線走瓶機(jī)構(gòu)(5)對(duì)應(yīng)的雙邊跟蹤灌裝機(jī)構(gòu)(4)；所述的加塞機(jī)構(gòu)包括分別與所述的雙邊直線走瓶機(jī)構(gòu)(5)對(duì)應(yīng)的左加塞組(7)和右加塞組(14)，所述的出瓶機(jī)構(gòu)包括分別與所述的左加塞組(7)和右加塞組(14)對(duì)應(yīng)的左出瓶組(9)和右出瓶組(12)。

經(jīng)查閱，無(wú)效證據(jù)為一篇在先的英國(guó)專利，如圖5中的8和8a也示意出兩根行走梁往復(fù)運(yùn)動(dòng)的直線走瓶結(jié)構(gòu)，在結(jié)合其它現(xiàn)有技術(shù)后，該專利被無(wú)效。

圖5

此案雖已結(jié)案，但在筆者看來(lái)，該專利文件確有不合理之處。經(jīng)查閱R公司專利全文，發(fā)現(xiàn)其說(shuō)明書(shū)中有這么一段話：“左進(jìn)瓶撥輪20和右進(jìn)瓶撥輪19再分別將玻璃瓶交接到雙邊直線走瓶機(jī)構(gòu)5的同步帶帶動(dòng)的兩頭設(shè)有缺口的鑲塊3中，鑲塊3帶動(dòng)玻璃瓶在軌道上作勻速直線行走”，若該專利在撰寫(xiě)權(quán)利要求時(shí)，將“雙邊直線走瓶機(jī)構(gòu)”進(jìn)一步限定為兩側(cè)設(shè)鑲塊的同步帶，所述鑲塊的兩頭設(shè)有容納瓶的缺口，也許結(jié)果會(huì)有轉(zhuǎn)折。

在另一個(gè)案例中，涉及檢測(cè)渣土車作業(yè)的專利，權(quán)利要求如下：

一種專用車作業(yè)狀態(tài)的監(jiān)測(cè)系統(tǒng)，其特征在于，包括：

處理器，以及與所述處理器分別連接的攝像機(jī)、測(cè)距傳感器，還包括……；

所述攝像機(jī)用于拍攝所述專用車的車廂的活動(dòng)圖像；所述測(cè)距傳感器設(shè)于所述專用車的車廂上方，用于測(cè)量車廂實(shí)際載物位置與所述測(cè)距傳感器之間的距離值……

所述處理器通過(guò)所述通訊設(shè)備向所述服務(wù)器發(fā)送所述第一狀態(tài)……

此專利申請(qǐng)時(shí)，權(quán)利人告知，此技術(shù)為行業(yè)首創(chuàng)，申請(qǐng)目的是通過(guò)專利布局，獲取行業(yè)話語(yǔ)權(quán)。在2017年底時(shí)，權(quán)利人告知他們發(fā)現(xiàn)有多家同行使用了他們的專利技術(shù)，其中一家同行目前還在上市進(jìn)程中，當(dāng)時(shí)筆者一聽(tīng)，差點(diǎn)放聲唱起大張偉的“倍兒爽”。在進(jìn)一步溝通和確認(rèn)后，筆者開(kāi)始失望了，腦海中浮現(xiàn)出曾經(jīng)初來(lái)乍到深圳時(shí)聽(tīng)到的一句話，“深圳是個(gè)讓人充滿希望，又讓人失望，就是不讓人絕望的地”，此時(shí)的筆者又何嘗不覺(jué)得：“專利是個(gè)讓人充滿希望，又讓人失望，就是不讓人絕望的地”。事情是這樣的，經(jīng)與權(quán)利人現(xiàn)場(chǎng)取證，同行目前只使用了攝像機(jī)或測(cè)距傳感器中的一種技術(shù)，暫未有同時(shí)使用的情形，經(jīng)多方了解得知，發(fā)明人在撰寫(xiě)權(quán)利要求時(shí)強(qiáng)調(diào)了測(cè)距傳感器技術(shù)和攝像機(jī)的組合使用帶來(lái)的優(yōu)異效果，以致專利代理人未對(duì)僅有測(cè)距傳感器或攝像機(jī)的方案進(jìn)行保護(hù)，只能再等著同行一并使用上攝像機(jī)和測(cè)距傳感器才能抓侵權(quán)。

同為專利代理人，雖不再撰寫(xiě)專利案件，但每每感同身受，咱們專利代理人每天真是如履薄冰，稍不留神，數(shù)以百萬(wàn)、千萬(wàn)的銀子就成過(guò)眼云煙，有一句話在此引出恰如其分：“拿著賣(mài)白菜的錢(qián)抄著賣(mài)白粉的心”，真是欲哭無(wú)淚?；貧w到此案件中的問(wèn)題，作為從業(yè)十余年的同志，筆者寄望同仁們務(wù)必準(zhǔn)確剖析客戶需求，保持專業(yè)敏感度，合理布局權(quán)利邊界，使權(quán)利人擁有更多的獲得感，如此我們才能從“拿著賣(mài)白菜的錢(qián)抄著賣(mài)白粉的心”的境況邁入“拿著賣(mài)黃金的錢(qián)抄著賣(mài)白粉的心”。

四、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的專利布局攻防

熟話說(shuō)，好的專利質(zhì)量，就是成功的一半，意思是只成功了一半，還有一半呢？權(quán)利人若想居高臨下、所向披靡，助力成功的另一半：高質(zhì)量的專利布局不可或缺，下面從專利布局攻防角度進(jìn)行論述。

4.1進(jìn)攻型專利布局

如圖6所示，杜邦公司于1967年研發(fā)NOMEX纖維材料并上市。1973年上海紡織等單位聯(lián)合開(kāi)發(fā)成功阻燃、過(guò)濾、絕緣更優(yōu)的芳砜綸纖維，但由于工藝和設(shè)備等方面不夠完善而停滯。2002年，上海紡織整合優(yōu)勢(shì)力量，完成千噸級(jí)的芳砜綸產(chǎn)業(yè)化工程關(guān)鍵技術(shù)的開(kāi)發(fā)，同年申請(qǐng)了第一件為制備方法的專利，2007年10月，年產(chǎn)1000噸的芳砜綸生產(chǎn)線順利建成，進(jìn)入試生產(chǎn)。這一切，當(dāng)然逃不過(guò)杜邦的商業(yè)情報(bào)系統(tǒng)，2007年初，杜邦提出收購(gòu)該公司，該公司當(dāng)然沒(méi)有同意。于是，在2007年8月，杜邦公司幾乎同時(shí)申請(qǐng)了13件圍繞該芳砜綸纖維的中下游產(chǎn)品專利。杜邦公司在不生產(chǎn)芳砜綸產(chǎn)品的情況下，通過(guò)對(duì)芳砜綸領(lǐng)域相關(guān)技術(shù)進(jìn)行挖掘，搶先對(duì)芳砜綸下游產(chǎn)品實(shí)施專利布局，迫使下游廠商不能使用芳砜綸，就達(dá)到了把芳砜綸“擠”出市場(chǎng)的目的。這就是典型的“走別人的路，讓別人無(wú)路可走”。

圖6

4.2攻防兼?zhèn)湫蛯＠季?br/>

何謂專利布局，筆者認(rèn)為至少包括技術(shù)架構(gòu)布局、產(chǎn)業(yè)鏈布局、技術(shù)鏈布局、地區(qū)鏈布局、權(quán)利范圍布局和申請(qǐng)類型布局。技術(shù)架構(gòu)布局從應(yīng)用層、系統(tǒng)層、網(wǎng)絡(luò)層和傳感層入手；產(chǎn)業(yè)鏈布局從上、中、下游產(chǎn)品入手；技術(shù)鏈布局包括技術(shù)鏈縱向布局和技術(shù)鏈橫向布局，再者分別從技術(shù)發(fā)展趨勢(shì)和技術(shù)擴(kuò)展性上入手；地區(qū)鏈布局即居于市場(chǎng)導(dǎo)向的地區(qū)布局；權(quán)利范圍布局即基于取證難易、侵權(quán)對(duì)象、賠償數(shù)額等考慮。筆者曾梳理過(guò)一裝配式建筑企業(yè)的專利布局，如下圖7所示，技術(shù)架構(gòu)布局和產(chǎn)業(yè)鏈布局等有較清晰呈現(xiàn)，據(jù)說(shuō)某裝配式建筑企業(yè)通過(guò)專利布局，實(shí)現(xiàn)一批專利打包對(duì)外許可運(yùn)營(yíng)，價(jià)值還不菲，真為咱長(zhǎng)臉，掌聲！??！

圖7

五、結(jié)束語(yǔ)

歷史前進(jìn)的車輪離不開(kāi)人民的推動(dòng)，專利代理行業(yè)的發(fā)展，離不開(kāi)專利代理人的積極參與。筆者認(rèn)為，雖然市場(chǎng)上充斥著不同層次的需求，但我們血液里的“高品質(zhì)”基因不應(yīng)受到侵蝕，我們?cè)趯＠矫娴囊曇昂透窬謶?yīng)順應(yīng)企業(yè)期待，積極引導(dǎo)企業(yè)量質(zhì)并重，鮮活地傳播專利好故事。我們應(yīng)堅(jiān)信自身就是復(fù)合型人才的定位，努力拓展視野和格局，不夠“逼格”先“裝逼”，美好愿望的也許就從“裝逼”開(kāi)始，最終實(shí)現(xiàn)從“裝逼”到“高逼格”的華麗轉(zhuǎn)身，為摘掉勞動(dòng)密集型產(chǎn)業(yè)的帽子，加油吧，IPer！

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作者：張志剛  華進(jìn)長(zhǎng)沙分公司負(fù)責(zé)人

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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