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「同樣的發(fā)明創(chuàng)造」與「同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦汀沟膮^(qū)別

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「同樣的發(fā)明創(chuàng)造」與「同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦汀沟膮^(qū)別

「同樣的發(fā)明創(chuàng)造」與「同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦汀沟膮^(qū)別

#本文僅代表作者觀點(diǎn),未經(jīng)作者許可,禁止轉(zhuǎn)載,文章不代表IPRdaily立場#


來源:IPRdaily中文網(wǎng)(IPRdaily.cn)

作者:陳治位 超凡知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)股份有限公司

原標(biāo)題:淺析“同樣的發(fā)明創(chuàng)造”與“同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦汀钡膮^(qū)別


關(guān)鍵詞:同樣的發(fā)明創(chuàng)造 同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?保護(hù)范圍相同 實(shí)質(zhì)上相同


摘要:同樣的發(fā)明創(chuàng)造與同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦瓦@兩個概念從字面上看十分接近,但二者的實(shí)質(zhì)內(nèi)容具有本質(zhì)的區(qū)別。同樣的發(fā)明創(chuàng)造指兩件專利申請或?qū)@臋?quán)利要求的保護(hù)范圍相同;而同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛣t包括一件專利申請與現(xiàn)有技術(shù)或抵觸申請實(shí)質(zhì)上相同的情形。拋開二者在適用場景上的區(qū)別,僅就二者涵蓋的實(shí)體范圍而言,同樣的發(fā)明創(chuàng)造必然屬于同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?,但同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦筒⒉槐厝粚儆谕瑯拥陌l(fā)明創(chuàng)造。


同樣的發(fā)明創(chuàng)造和同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦褪菍@w系中的兩個概念。從字面含義理解,根據(jù)《專利法》第二條,發(fā)明創(chuàng)造包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì);而如果不考慮外觀設(shè)計(jì)的話,那么發(fā)明創(chuàng)造就等同于發(fā)明或?qū)嵱眯滦?。如此可以得出:同樣的發(fā)明創(chuàng)造和同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷暮x相同這一結(jié)論。但如果認(rèn)真研究一下這兩個概念,會發(fā)現(xiàn)二者的實(shí)質(zhì)含義具有本質(zhì)不同。而且在代理和審查的實(shí)踐中,也存在不少將這二者混同的情況,因此有必要厘清這兩個概念的含義與區(qū)別,避免在代理實(shí)踐中給申請人的利益造成不必要的損失。


1、同樣的發(fā)明創(chuàng)造和同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷某鎏幉煌?br/>


(1.1)同樣的發(fā)明創(chuàng)造的出處


“同樣的發(fā)明創(chuàng)造”出自于專利法第九條。專利法第九條的內(nèi)容如下:


“同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項(xiàng)專利權(quán)。但是,同一申請人同日對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實(shí)用新型專利又申請發(fā)明專利,先獲得的實(shí)用新型專利權(quán)尚未終止,且申請人聲明放棄該實(shí)用新型專利權(quán)的,可以授予發(fā)明專利權(quán)。


兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的,專利權(quán)授予最先申請的人?!?br/>


上述法九條第一款中同樣的發(fā)明創(chuàng)造出現(xiàn)了兩次,第二款中同樣的發(fā)明創(chuàng)造出現(xiàn)了一次。除此之外,同樣的發(fā)明創(chuàng)造未在專利法中其他任何一個條款中出現(xiàn)過。


(1.2)同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷某鎏?strong>


同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦统鲎杂凇秾@ā返诙l第二款。專利法第二十二條第二款的內(nèi)容如下:


“新穎性,是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù);也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請,并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中?!?br/>


同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦统霈F(xiàn)在上述法二十二條第二款關(guān)于抵觸申請的部分中。另外,在審查指南中關(guān)于新穎性的章節(jié)中提到新穎性的審查原則之一為同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型。


2、同樣的發(fā)明創(chuàng)造與同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦退m用的場景不同


(2.1)根據(jù)上述(1.1)部分的內(nèi)容,同樣的發(fā)明創(chuàng)造出自于《專利法》第九條,而且未在《專利法》其他的任意一項(xiàng)條款中出現(xiàn),因此可以確定,同樣的發(fā)明創(chuàng)造是一個專用于確定是否重復(fù)授權(quán)的一個特定概念。


在僅考慮法九條的情況下,“同樣的發(fā)明創(chuàng)造”在適用時(shí):


(a)如果兩個專利申請屬于同樣的發(fā)明創(chuàng)造,那么,基于先申請?jiān)瓌t,專利權(quán)授予最先申請的人;


(b)如果該兩個專利申請的申請日相同,那么需要該兩個專利申請的申請人協(xié)商確定申請人;


(c)如果該兩個專利申請屬于法九條第一款后半部分規(guī)定的情形,則允許申請人放棄已授權(quán)的實(shí)用新型專利權(quán),以獲得發(fā)明的專利權(quán)。


(2.2)根據(jù)上述(1.2)部分的內(nèi)容,同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦妥鳛榕袛嘁患@暾埵欠窬哂行路f性的原則之一。如果一件專利申請,其與一項(xiàng)現(xiàn)有技術(shù)或一件抵觸申請構(gòu)成同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?,那么該?xiàng)專利申請不具有新穎性。


(2.3)雖然同樣的發(fā)明創(chuàng)造與同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦瓦m用不同的場景,但在一定情況下,二者之間也會出現(xiàn)競合關(guān)系。具體地,在上述第(a)中情形下,在先申請構(gòu)成后一申請的現(xiàn)有技術(shù)或抵觸申請,因此,也可以適用法二十二條第二款,通過否定后一申請的新穎性而不授予其專利權(quán)。


對此情況,《專利審查指南》第二部分第三章第六節(jié)專門規(guī)定了以下內(nèi)容,以確定二者競合時(shí)的處理規(guī)則:


“在先申請構(gòu)成抵觸申請或已公開構(gòu)成現(xiàn)有技術(shù)的,應(yīng)根據(jù)專利法第二十二條第二、三款而不是專利法第九條對在后專利申請(或?qū)@┻M(jìn)行審查?!?br/>


法九條與法二十二條第二款之間的這種競合關(guān)系,也會容易使代理人、審查員忽視同樣的發(fā)明創(chuàng)造和同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦椭g的區(qū)別,將二者混同。


3、同樣的發(fā)明創(chuàng)造與同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷膶?shí)質(zhì)內(nèi)容不同


(3.1)對于同樣的發(fā)明創(chuàng)造,《專利審查指南》第二部分第三章第6.1節(jié)規(guī)定:“如果一件專利申請或?qū)@囊豁?xiàng)權(quán)利要求與另一件專利申請或?qū)@哪骋豁?xiàng)權(quán)利要求保護(hù)范圍相同,應(yīng)當(dāng)認(rèn)為它們是同樣的發(fā)明創(chuàng)造。”由此可知,同樣的發(fā)明創(chuàng)造,其意涵是指兩件專利申請中存在兩項(xiàng)保護(hù)范圍相同的權(quán)利要求。


另外,《專利審查指南》還規(guī)定:“權(quán)利要求的保護(hù)范圍僅部分重疊的,不屬于同樣的發(fā)明創(chuàng)造?!?br/>


(3.2)對于同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?,《專利審查指南》第二部分第三章?.1節(jié)規(guī)定:“被審查的發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請與現(xiàn)有技術(shù)或者抵觸申請公布的相關(guān)內(nèi)容相比,如果其技術(shù)領(lǐng)域、所解決的技術(shù)問題、技術(shù)方案和預(yù)期效果實(shí)質(zhì)上相同,則認(rèn)為兩者為同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型。”


(3.3)分析上述(3.1)和(3.2)部分內(nèi)容,同樣的發(fā)明創(chuàng)造與同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦痛嬖谝韵虏煌?br/>


(1)在形式上,同樣的發(fā)明創(chuàng)造的比對對象是兩件專利申請的權(quán)利要求,不包括說明書或附圖等部分內(nèi)容;而同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷谋葘ο笫且患@暾埖臋?quán)利要求與其他專利申請(當(dāng)現(xiàn)有技術(shù)的類型為專利文獻(xiàn)時(shí))的全部內(nèi)容。


(2)在實(shí)體上,決定兩個專利申請的權(quán)利要求是否屬于同樣的發(fā)明創(chuàng)造要看兩個權(quán)利要求的保護(hù)范圍是否相同;而決定一個專利申請是否與現(xiàn)有技術(shù)或抵觸申請構(gòu)成同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛣t需要看二者的技術(shù)領(lǐng)域、所解決的技術(shù)問題、技術(shù)方案和預(yù)期效果等四個方面,而且在這四個方面執(zhí)行寬松的考察標(biāo)準(zhǔn),即實(shí)質(zhì)上相同的標(biāo)準(zhǔn)。


單說技術(shù)方案的實(shí)質(zhì)上相同,其與保護(hù)范圍相同的含義有明顯區(qū)別。


根據(jù)《專利審查指南》第二部分第三章第3.2節(jié)的內(nèi)容,相同內(nèi)容的發(fā)明或者實(shí)用新型、具體(下位)概念與一般(上位)概念、慣用手段的直接置換等都屬于同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?,其中下位概念與上位概念、慣用手段的直接置換,以及有關(guān)數(shù)值和數(shù)值范圍的幾種情形(此處不在詳細(xì)列舉)歸屬于實(shí)質(zhì)上相同的范疇。


而根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條的規(guī)定:


“人民法院判定被訴侵權(quán)技術(shù)方案是否落入專利權(quán)的保護(hù)范圍,應(yīng)當(dāng)審查權(quán)利人主張的權(quán)利要求所記載的全部技術(shù)特征。


被訴侵權(quán)技術(shù)方案包含與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相同或者等同的技術(shù)特征的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其落入專利權(quán)的保護(hù)范圍;被訴侵權(quán)技術(shù)方案的技術(shù)特征與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相比,缺少權(quán)利要求記載的一個以上的技術(shù)特征,或者有一個以上技術(shù)特征不相同也不等同的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其沒有落入專利權(quán)的保護(hù)范圍。”


雖然上述司法解釋第七條的內(nèi)容是用來規(guī)范侵犯專利權(quán)的情形,但其對于審查重復(fù)授權(quán)時(shí)確定是否屬于同樣的發(fā)明創(chuàng)造仍具有指導(dǎo)意義。權(quán)利要求的保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)以權(quán)利要求所記載的全部技術(shù)特征為準(zhǔn),如果有一個以上的技術(shù)特征不相同或等同的,應(yīng)該認(rèn)定該兩件專利申請的保護(hù)范圍不相同,不應(yīng)屬于同樣的發(fā)明創(chuàng)造。


實(shí)質(zhì)上,同樣的發(fā)明創(chuàng)造或許與上述歸屬于同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦椭械南嗤瑑?nèi)容的發(fā)明或者實(shí)用新型的含義相同。在《專利審查指南》第二部分第三章第3.2.1節(jié)中對相同內(nèi)容的發(fā)明或者實(shí)用新型的定義如下:


“要求保護(hù)的發(fā)明或者實(shí)用新型與對比文件所公開的技術(shù)內(nèi)容完全相同,或者僅僅是簡單的文字變換,可以認(rèn)為是相同內(nèi)容的發(fā)明或者實(shí)用新型。這也與專利審查規(guī)程中關(guān)于法九條的如下規(guī)定不謀而合:兩件申請的權(quán)利要求僅僅是文字表述不同,其實(shí)質(zhì)內(nèi)容一致的,也屬于同樣的發(fā)明創(chuàng)造。”


綜上所述,在審查同樣的發(fā)明創(chuàng)造時(shí)應(yīng)執(zhí)行嚴(yán)格的相同標(biāo)準(zhǔn),如果兩件專利申請的權(quán)利要求有一個以上的技術(shù)特征不相同或等同的,那么就應(yīng)該確定該兩項(xiàng)權(quán)利要求的保護(hù)范圍不完全相同,不屬于同樣的發(fā)明創(chuàng)造。而對于同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷膶彶?,則可以執(zhí)行寬松的相同標(biāo)準(zhǔn),即包括專利審查指南中列舉的實(shí)質(zhì)上相同的幾種情形。


4、在得出上述結(jié)論之后,還可以通過一個推理來印證之


《專利審查指南》第二部分第三章第6.1節(jié)給出了一個不屬于同樣的發(fā)明創(chuàng)造的一個示例:


“權(quán)利要求中存在以連續(xù)的數(shù)值范圍限定的技術(shù)特征,其連續(xù)的數(shù)值范圍與另一件發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯@暾埢驅(qū)@麢?quán)利要求中的數(shù)值范圍不完全相同的,不屬于同樣的發(fā)明創(chuàng)造?!?br/>


而在《專利審查指南》第二部分第三章第3.2.4節(jié)中有關(guān)數(shù)值范圍的內(nèi)容中列舉了如下幾種情況:


(1)對比文件公開的數(shù)值或者數(shù)值范圍落在上述限定的技術(shù)特征的數(shù)值范圍內(nèi),將破壞要求保護(hù)的發(fā)明或者實(shí)用新型的新穎性;


(2)對比文件公開的數(shù)值范圍與上述限定的技術(shù)特征的數(shù)值范圍部分充電或者有一個共同的端點(diǎn),將破壞要求保護(hù)的發(fā)明或者實(shí)用新型的新穎性;


(3)對比文件公開的數(shù)值范圍的兩個端點(diǎn)將破壞上述限定的技術(shù)特征為離散數(shù)值并且具有該兩端點(diǎn)中任一個的發(fā)明或者實(shí)用新型的新穎性。


上述三種情況顯然都屬于數(shù)值范圍不完全相同的情形,但根據(jù)《專利審查指南》的規(guī)定,上述三種情況卻都屬于同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?,進(jìn)而不具有新穎性。因此,這就印證了上述結(jié)論,同樣的發(fā)明創(chuàng)造不等同于同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?;歸屬于同樣的發(fā)明創(chuàng)造的情形必然歸屬于同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?;但歸屬于同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷那樾尾⒉槐厝粴w屬于同樣的發(fā)明創(chuàng)造。



來源:IPRdaily中文網(wǎng)(IPRdaily.cn)

作者:陳治位 超凡知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)股份有限公司

編輯:IPRdaily趙珍          校對:IPRdaily縱橫君


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