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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：姚偉旗 華進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)
原標(biāo)題：外觀設(shè)計(jì)專利無效之“另類”檢索
專利權(quán)無效是經(jīng)請(qǐng)求人申請(qǐng)、專利復(fù)審委員會(huì)審查，對(duì)已授予的專利作出無效的決定。專利權(quán)被授予后，如認(rèn)為不符合法律規(guī)定，任何人和單位均可依專利無效程序請(qǐng)求專利復(fù)審委員會(huì)宣告該專利權(quán)無效。尤其當(dāng)企業(yè)遇到專利侵權(quán)訴訟時(shí)，專利律師在應(yīng)訴之外，首選的應(yīng)對(duì)就是提出專利無效，起到釜底抽薪之效。
專利無效最重要的是需要有好的證據(jù)，好的證據(jù)代表專利無效就成功了一大半。但是好證據(jù)不會(huì)從天上掉下來的，往往需要專利代理人歷經(jīng)千辛萬苦、大浪淘沙檢索而來。外觀設(shè)計(jì)專利，作為國(guó)內(nèi)專利三大類型之一，由于其簡(jiǎn)單、直觀的特性，更容易被抄襲侵權(quán)，因而外觀專利的無效檢索更為重要。
外觀設(shè)計(jì)專利的無效檢索中，最常用的檢索方式就是找出該目標(biāo)專利的申請(qǐng)日以前國(guó)內(nèi)外已經(jīng)公開的外觀設(shè)計(jì)專利，或者是在目標(biāo)專利的申請(qǐng)日以前申請(qǐng)并且后公開的外觀設(shè)計(jì)專利（即抵觸申請(qǐng)）。這是外觀設(shè)計(jì)專利檢索的首選，因?yàn)橛靡呀?jīng)公開的外觀設(shè)計(jì)作為證據(jù)，各角度的圖片較全，對(duì)比方便，同時(shí)證據(jù)可以直接使用，不需要公證保存。然而，往往很多時(shí)候外觀設(shè)計(jì)很難找到很相似的在先申請(qǐng)的外觀設(shè)計(jì)證據(jù)，檢索到的證據(jù)必須足夠的相似才有較大的勝訴，從而引出我們今天要探討的幾種實(shí)戰(zhàn)中的四種“另類”檢索，希望可以起到拋磚引玉的作用。
1.網(wǎng)頁新聞證據(jù)
外觀設(shè)計(jì)的無效使用的網(wǎng)頁證據(jù)，必須具備一些基本的條件，就是真實(shí)性、時(shí)效性和有效性；簡(jiǎn)單地說，真實(shí)性的意思是這個(gè)證據(jù)不是假的，也不應(yīng)該是作假得到的；時(shí)效性是能顯示公開時(shí)間，例如最常見的“發(fā)布時(shí)間”；有效性，是指證據(jù)的內(nèi)容詳細(xì)程度足以作為該外觀設(shè)計(jì)專利無效所需的要求。
筆者分享的案例為一件2012年07月申請(qǐng)的外觀設(shè)計(jì)201230292548.X “智能型警用自行車”，該外觀設(shè)計(jì)車身為山地自行車，車頭自上而下設(shè)有頭燈1、橫向長(zhǎng)條形的信息牌2及兩邊前警示燈3和4、喇叭5；車架中部整體為斜三角形，車架上橫桿上部放置條狀警棍6，車架右下斜桿內(nèi)側(cè)放置水壺7；鏈條蓋8為半蓋狀；尾架中間一長(zhǎng)方體箱體9、兩側(cè)邊箱10、及右后側(cè)安裝后警示燈。
這個(gè)外觀設(shè)計(jì)并未找到申請(qǐng)日以前公開的相似的外觀設(shè)計(jì)，筆者只好直接百度查找網(wǎng)頁，使用了“自行車”、“警用”、“發(fā)布”等關(guān)鍵詞組合，幸運(yùn)地找到了一份關(guān)鍵的證據(jù)：一篇電視臺(tái)的視頻新聞報(bào)道，發(fā)布于2012年5月5日（申請(qǐng)日之前），并且視頻中有多個(gè)視角可以截圖，如此將改網(wǎng)頁進(jìn)行公證，細(xì)微差異的部分（頭燈、邊箱、水壺架），通過其它證據(jù)進(jìn)行彌補(bǔ)即很容易無效成功。
2.網(wǎng)上商城
由于網(wǎng)頁檢索用的是關(guān)鍵詞檢索，往往不一定能檢索到對(duì)應(yīng)的網(wǎng)上商店的產(chǎn)品；而考慮到復(fù)審委員對(duì)證據(jù)的認(rèn)可度，網(wǎng)上商城一般選擇京東、天貓、卓越等大商場(chǎng)，先查找是否有相似的產(chǎn)品圖片，然后想辦法找到發(fā)布日期，例如上架日期、評(píng)價(jià)日期等等。筆者接觸過的一個(gè)外觀設(shè)計(jì)201230634537.5“魔方插座”的無效檢索，申請(qǐng)日期為2012年12月；
經(jīng)過在京東的插座產(chǎn)品的檢索，找到了非常相似的產(chǎn)品，并且有明確的上架日期2012-10-11?？上У氖怯捎谄渌虿⑽刺岢鰺o效，也未做相關(guān)公證保存。
3.新浪微博、QQ空間
與上述的網(wǎng)店相似，新浪微博、QQ空間甚至論壇都是可以檢索的方向。在一個(gè)外觀設(shè)計(jì)專利如果檢索不到相似的專利，說明該設(shè)計(jì)有可能是專利權(quán)人自己設(shè)計(jì)的，這種情況下可以優(yōu)先考慮檢索跟專利權(quán)人相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)商業(yè)宣傳的信息，尤其是其官網(wǎng)、旗航店、微博等等；至于優(yōu)先選擇新浪微博、QQ空間，主要是其發(fā)布的可信度高，內(nèi)容及時(shí)間的真實(shí)性可以得到復(fù)審委的認(rèn)可。
筆者接觸的一個(gè)申請(qǐng)日為2017年7月的外觀設(shè)計(jì)201730258124.4 的無效檢索：
最終通過專利權(quán)人的關(guān)聯(lián)企業(yè)的新浪微博上找到了該產(chǎn)品的“提前發(fā)布”的照片，僅存在為細(xì)微區(qū)別，成為無效該案的有利證據(jù)。
4.微信公眾號(hào)
與上述的新浪微博的證據(jù)相似，2017年轟動(dòng)一時(shí)的咪噠mini K正式起訴友唱等侵權(quán)案索賠1.6億元的主角專利2015年5月申請(qǐng)的201530160717.8 “練歌錄音房（斜角）”，在被無效中，關(guān)鍵證據(jù)3. 19是一篇由微信公眾號(hào)“游藝風(fēng)”于2015年03月21日發(fā)布的題為《克強(qiáng)經(jīng)濟(jì)：互聯(lián)網(wǎng)+電玩【華億新品發(fā)布序】》的網(wǎng)絡(luò)報(bào)道。
該無效決定的決定要點(diǎn)值得我們學(xué)習(xí)：“任何人登陸微信平臺(tái)均可通過搜索的方式找到、進(jìn)入任意微信公眾號(hào)并查看歷史消息，微信公眾號(hào)發(fā)布的消息只能刪除，任何人不能修改、編輯。本案中，涉案專利與對(duì)比設(shè)計(jì)的區(qū)別僅在于局部細(xì)微變化，或者對(duì)比設(shè)計(jì)未公開使用時(shí)不容易看到的部位或某些局部細(xì)微的設(shè)計(jì)，二者的區(qū)別不足以對(duì)整體視覺效果產(chǎn)生顯著影響，二者不具有明顯區(qū)別”。
最后，外觀設(shè)計(jì)的無效，并非就只能檢索外觀設(shè)計(jì)或者網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，有時(shí)候檢索結(jié)構(gòu)性比較強(qiáng)的產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)，檢索實(shí)用新型和發(fā)明專利作為證據(jù)也是一個(gè)不錯(cuò)的選擇。
小結(jié)
外觀設(shè)計(jì)專利，除非是全新設(shè)計(jì)或者市場(chǎng)上極為冷門的產(chǎn)品，要不然網(wǎng)絡(luò)上多少會(huì)在申請(qǐng)日之前出現(xiàn)類似的公開圖片，或是專利權(quán)人或者利益關(guān)聯(lián)人不小心公開的，或是同行競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的相似產(chǎn)品提前公開，往往會(huì)有跡可循，也為檢索的代理人提供更多的檢索途徑。
來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：姚偉旗 華進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)
編輯：IPRdaily王穎 校對(duì)：IPRdaily縱橫君
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