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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：謝有林 廣東哲誠律師事務(wù)所
原標題：第1682143號“蒙娜麗莎MONALISA及圖”商標撤銷復(fù)審行政訴訟案例解讀
我國《商標法》第四十九條第二款規(guī)定了“注冊商標沒有正當理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。”“蒙娜麗莎MONALISA及圖”商標撤銷復(fù)審行政訴訟案充分利用比較法在司法中的運用，通過英美法系和大陸法系代表國家的商標立法體例，進一步明確了我國象征性使用的適用條件和標準。該案被廣東知識產(chǎn)權(quán)保護協(xié)會評為2018年知識產(chǎn)權(quán)推薦典型案例。
本案例充分利用比較法在司法中的運用，通過英美法和大陸法系代表國家的商標立法體例，進一步明確了我國商標象征性使用的適用條件和標準，即綜合考慮商標使用的具體方式（一次性銷售）、使用的規(guī)模（銷售數(shù)量少）、生產(chǎn)合同和銷售合同約定的商品名稱和數(shù)量完全一致等因素，對于“僅以維持商標注冊效力為目的的象征性使用”的司法實踐具有重大的指導(dǎo)意義。
基本案情
第1682143號“蒙娜麗莎MONALISA及圖”（下文簡稱：蒙娜麗莎商標）申請日為2000年08月07日，注冊日為2001年12月14日，核定使用商品為第11類的“水龍頭，水管龍頭，龍頭”等商品，商標權(quán)人為蒙娜麗莎集團股份有限公司（下文簡稱：蒙娜麗莎公司）。
2015年12月07日，蘇雪琴以蒙娜麗莎商標無正當理由連續(xù)三年停止使用為由，申請撤銷商標注冊。為證明蒙娜麗莎商標不存在停止使用情形，蒙娜麗莎公司提供了一份《委托生產(chǎn)合同》及對應(yīng)的發(fā)票，一份《銷售合同》及對應(yīng)的發(fā)票。其中，委托生產(chǎn)合同、銷售合同上分別載明了所生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品為“水龍頭”，商品的商標為蒙娜麗莎商標。商標局、商評委依據(jù)這組證據(jù)認定蒙娜麗莎公司真實、合法使用了蒙娜麗莎商標，維持商標注冊。
蒙娜麗莎商標圖樣
第三人蘇雪琴不服向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提出訴訟，請求撤銷商評委作出的裁定。經(jīng)過北京知識產(chǎn)權(quán)法院【（2017）京73行初7100號】和北京市高級人民法院【（2018）京行終2526號】的兩級行政判決，最終認定蒙娜麗莎公司就蒙娜麗莎商標因構(gòu)成象征性使用而予以撤銷。
律師解讀
在行政訴訟中，筆者認為有三個核心的代理策略：
第一、蒙娜麗莎公司在庭審中提交的《委托生產(chǎn)合同》、《銷售合同》原件與其在評審階段提交的復(fù)印件不一致，其證據(jù)真實性存疑，不能證明蒙娜麗莎公司真實使用了商標；
第二、蒙娜麗莎公司的使用行為屬于為維持商標注冊而進行的象征性使用，并非基于真實使用意圖進行使用。主要體現(xiàn)在三年期間，蒙娜麗莎公司僅提交了一筆生產(chǎn)、銷售交易合同，簽訂時間為原告提出撤銷之日前3個月，且合同標的額僅有數(shù)千元。
第三、代理律師從比較法的維度，提交了歐盟、法國、日本等國家和臺灣地區(qū)對于提出撤銷申請前三個月才恢復(fù)使用的注冊商標，并且使用的證據(jù)具有明顯的零散性和象征性，是理應(yīng)予以規(guī)制和撤銷的立法慣例，為本案采納英美法系和大陸法系的立法實踐提供理論基礎(chǔ)。
最終，北京知識產(chǎn)權(quán)法院和北京高院采納了上述代理意見，認為在案證據(jù)不足以證明蒙娜麗莎公司在指定期間內(nèi)在“水龍頭、水管龍頭，龍頭”商品上對復(fù)審商標進行了真實、合法、有效的商業(yè)使用。撤銷了商評委作出的維持注冊裁定。
典型意義
我國《商標法》第四十九條第二款規(guī)定了“注冊商標沒有正當理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標?！逼淞⒎康脑谟诙酱偕虡藱?quán)人積極使用注冊商標，清理長期不使用的商標，充分激活商標資源。
然而，不少商標權(quán)人為規(guī)避商標因怠于商業(yè)使用而被撤銷，僥幸地進行象征性和零散性的使用，架空了商標法立法目的。雖然歐盟、法國、日本等國家對象征性使用已經(jīng)有明確法律規(guī)定，但在我國目前對象征性使用沒有法律規(guī)定，還處于探索階段，因此本案例充分利用比較法在司法中的運用，通過英美法系和大陸法系代表國家的商標立法體例，進一步明確了我國象征性使用的適用條件和標準。同時，本案中北京法院還明確：知名企業(yè)即使在中國馳名商標商品上進行了有效商業(yè)使用且有一定知名度亦不能作為不類似商品上的相同商標維持注冊的依據(jù)。
即，典型意義有三：
第一、北京法院在判決書明確解釋：僅以維持商標注冊效力為目的的象征性使用，不屬于對商標法意義上真實、有效的使用行為。
第二、北京高院明確了象征性使用的認定條件：綜合考慮商標使用的具體方式（一次性銷售）、使用的規(guī)模（銷售數(shù)量少）、生產(chǎn)合同和銷售合同約定的商品名稱和數(shù)量完全一致等因素，認定商標權(quán)人的使用屬于維持商標注冊效力的象征性使用行為，而非真實使用。對于商標注冊人及代理機構(gòu)在維持商標效力使用起到良好的警示性指導(dǎo)作用。
第三、“蒙娜麗莎”所主張馳名的“蒙娜麗莎MONALISA及圖”商標核定使用在第19類“瓷磚”商品上，即使具有一定知名度，亦不能據(jù)此維持復(fù)審商標在第11類“水龍頭、水管龍頭，龍頭”商品上的注冊。進一步明確知名企業(yè)即使在中國馳名商標商品上進行了有效商業(yè)使用且有一定知名度亦不能作為不類似商品上的相同商標維持注冊的依據(jù)。
來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：謝有林 廣東哲誠律師事務(wù)所
編輯：IPRdaily王穎 校對：IPRdaily縱橫君
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