國家市場監(jiān)管總局發(fā)布《商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定（征求意見稿）》

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原標(biāo)題：市場監(jiān)管總局關(guān)于《商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定（征求意見稿）》公開征求意見的公告

近日，市場監(jiān)管總局發(fā)布關(guān)于《商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定（征求意見稿）》公開征求意見的公告。為深入貫徹落實黨的十九屆四中全會關(guān)于“加強(qiáng)企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)”的決策部署，加強(qiáng)企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)，制止侵犯商業(yè)秘密不正當(dāng)競爭行為，激勵研發(fā)與創(chuàng)新，優(yōu)化營商環(huán)境，維護(hù)公平競爭的市場秩序，有效銜接新《反不正當(dāng)競爭法》，市場監(jiān)管總局組織開展了對《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》的修訂工作。意見建議反饋截止時間為2020年10月18日。

市場監(jiān)管總局關(guān)于《商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定（征求意見稿）》公開征求意見的公告

為加強(qiáng)企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)，制止侵犯商業(yè)秘密不正當(dāng)競爭行為，激勵研發(fā)與創(chuàng)新，優(yōu)化營商環(huán)境，維護(hù)公平競爭的市場秩序，銜接《反不正當(dāng)競爭法》，市場監(jiān)管總局組織開展了對《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》的修訂工作?，F(xiàn)向社會公開征求意見。公眾可通過以下途徑和方式提出意見：

一、登錄中華人民共和國司法部（http://www.moj.gov.cn）、中國政府法制信息網(wǎng)（http://www.chinalaw.gov.cn），進(jìn)入首頁主菜單的“立法意見征集”欄目提出意見。

二、登錄國家市場監(jiān)督管理總局網(wǎng)站（網(wǎng)址：http://www.samr.gov.cn）,通過首頁“互動”欄目中的“征集調(diào)查”提出意見。

三、通過電子郵件將意見發(fā)送至：fbzdjzc@vip.126.com。郵件主題請注明“商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定公開征求意見”字樣。

四、通過信函將意見郵寄至：北京市西城區(qū)三里河?xùn)|路8號市場監(jiān)管總局價監(jiān)競爭局，郵政編碼：100820。信封上請注明“商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定公開征求意見”字樣。

意見建議反饋截止時間為2020年10月18日。

附件：1.商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定（征求意見稿）

2.關(guān)于《商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定（征求意見稿）》的說明

國家市場監(jiān)督管理總局

2020年9月4日

附件

關(guān)于《商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定（征求意見稿）》的說明

為深入貫徹落實黨的十九屆四中全會關(guān)于“加強(qiáng)企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)”的決策部署，加強(qiáng)企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)，制止侵犯商業(yè)秘密不正當(dāng)競爭行為，激勵研發(fā)與創(chuàng)新，優(yōu)化營商環(huán)境，維護(hù)公平競爭的市場秩序，有效銜接新《反不正當(dāng)競爭法》，市場監(jiān)管總局組織開展了對《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》（1995年11月23日原工商行政管理局令第41號公布，1998年12月3日原工商行政管理局令第86號修訂）的修訂工作。現(xiàn)就有關(guān)情況說明如下：

一、修訂的必要性

（一）修訂《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》是落實黨中央、國務(wù)院決策部署的需要。黨中央、國務(wù)院高度重視商業(yè)秘密保護(hù)工作。黨的十九屆四中全會明確提出要“加強(qiáng)和改進(jìn)反不正當(dāng)競爭法”“加強(qiáng)企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)”，中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于強(qiáng)化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意見》中明確提出要“探索加強(qiáng)對商業(yè)秘密、保密商務(wù)信息及其源代碼等的有效保護(hù)”，《2020-2021年貫徹落實

（二）修訂《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》是與2019年修訂的《反不正當(dāng)競爭法》有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的內(nèi)容保持一致的內(nèi)在要求。2017、2019年兩次修訂反不正當(dāng)競爭法，對商業(yè)秘密保護(hù)條款進(jìn)行修改完善，一是進(jìn)一步完善商業(yè)秘密的定義；二是明確了侵犯商業(yè)秘密的情形；三是擴(kuò)大了侵犯商業(yè)秘密行為的主體范圍；四是增加了“監(jiān)督檢查部門及其工作人員對調(diào)查過程中知悉的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)”的規(guī)定。五是進(jìn)一步強(qiáng)化侵犯商業(yè)秘密行為的法律責(zé)任。六是對侵犯商業(yè)秘密的民事審判程序中舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移作了規(guī)定。為貫徹落實修改后的反不正當(dāng)競爭法，需要在《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》的基礎(chǔ)上，對商業(yè)秘密保護(hù)的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行修改完善，細(xì)化相關(guān)法律規(guī)定，增強(qiáng)法律的適用性。

（三）修訂《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》是落實全國人大常委會有關(guān)執(zhí)法檢查的要求。2020年，全國人大常委會組織開展了《反不正當(dāng)競爭法》執(zhí)法檢查，對《反不正當(dāng)競爭法》實施效果予以了充分肯定。同時，執(zhí)法檢查中有地方反映，執(zhí)法人員對商業(yè)秘密構(gòu)成要件中的“不為公眾所知悉”“具有商業(yè)價值”“采取相應(yīng)保密措施”等概念的判定標(biāo)準(zhǔn)不易把握，市場監(jiān)管總局亟需完善《反不正當(dāng)競爭法》配套規(guī)定，對相關(guān)法律規(guī)定條款予以細(xì)化，增強(qiáng)法律的可操作性。

二、修訂的主要思路

（一）強(qiáng)化產(chǎn)權(quán)保護(hù)，鼓勵自主創(chuàng)新。商業(yè)秘密作為企業(yè)通過長期研發(fā)投入和市場積累所形成的具有知識產(chǎn)權(quán)屬性的競爭手段，越來越成為企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)組成中的核心競爭力。加強(qiáng)對企業(yè)商業(yè)秘密等知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，是完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度最重要的內(nèi)容，也是提高我國經(jīng)濟(jì)競爭力的最大激勵。市場監(jiān)管部門加強(qiáng)對企業(yè)開展商業(yè)秘密保護(hù)的指導(dǎo)和幫扶，有助于激勵科密集型企業(yè)開展自主創(chuàng)新，鞏固創(chuàng)新成果，提升核心競爭力，為企業(yè)激發(fā)研發(fā)熱情和創(chuàng)新活力賦能增值，為經(jīng)濟(jì)社會高質(zhì)量發(fā)展提供有力支撐。

（二）維護(hù)商業(yè)誠信，優(yōu)化營商環(huán)境。市場主體在生產(chǎn)經(jīng)營活動中遵守法律法規(guī)，恪守社會公德和商業(yè)道德，誠實守信、公平競爭，是《反不正當(dāng)競爭法》的核心價值目標(biāo)，也是《優(yōu)化營商環(huán)境條例》的明確指引。市場監(jiān)管部門加強(qiáng)對侵犯商業(yè)秘密不正當(dāng)競爭行為的制止和查處，防止對他人商業(yè)秘密的不當(dāng)獲取和使用，有助于鼓勵經(jīng)營者通過誠信手段依法依規(guī)開展經(jīng)營，明確行為邊界；有助于為優(yōu)勢企業(yè)創(chuàng)新發(fā)展騰出空間，營造公平競爭的市場環(huán)境；有助于為加快建立競爭有序的現(xiàn)代市場體系，營造市場化、法治化、國際化的營商環(huán)境提供有益示范。

（三）堅持問題導(dǎo)向，細(xì)化法律規(guī)定。部門規(guī)章作為連接法律規(guī)定與經(jīng)營活動的重要中間環(huán)節(jié)，一方面要對市場經(jīng)營中的突出矛盾和問題進(jìn)行梳理、總結(jié)、提煉；另一方面要對法律中相對原則的規(guī)定，結(jié)合競爭行為中的突出問題，予以細(xì)化和明確，為基層執(zhí)法辦案提供指引，有效指導(dǎo)執(zhí)法實踐，提升各級市場監(jiān)管部門商業(yè)秘密保護(hù)工作的針對性和實效性，提升市場監(jiān)管能力和執(zhí)法辦案水平。

三、修訂過程

2019年以來，市場監(jiān)管總局認(rèn)真學(xué)習(xí)領(lǐng)會黨中央有關(guān)精神，根據(jù)2017、2019年兩次修訂反不正當(dāng)競爭法的內(nèi)容，委托華東政法大學(xué)、武漢大學(xué)、華中科技大學(xué)等多位專家分頭開展系統(tǒng)研究論證，在專家意見稿基礎(chǔ)上，起草了《商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定》初稿；充分聽取、吸收地方執(zhí)法部門意見，結(jié)合執(zhí)法實踐，對初稿進(jìn)行修改完善；先后召開多場由相關(guān)部委、司法部門、地方市場監(jiān)管部門、專家學(xué)者、行業(yè)協(xié)會、企業(yè)代表參加的研討會、論證會。在匯總、吸收各方意見的基礎(chǔ)上，形成了《商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定（征求意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》）。

四、修訂的主要內(nèi)容

1998年施行的《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》共12條，沒有分章節(jié)?？紤]到2019年修訂的《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)秘密保護(hù)內(nèi)容進(jìn)行了較大幅度的修改調(diào)整，現(xiàn)在的《征求意見稿》共六章39條，在體例上進(jìn)行了優(yōu)化，分總則、商業(yè)秘密界定、侵犯商業(yè)秘密行為、對涉嫌侵犯商業(yè)秘密行為的查處、法律責(zé)任和附則?？紤]到對侵犯商業(yè)秘密行為進(jìn)行禁止，其最終目的是為了保護(hù)商業(yè)秘密權(quán)利人的知識產(chǎn)權(quán)及相關(guān)利益，因此，我們對原規(guī)定的題目進(jìn)行了調(diào)整，修改為《商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定》。對正文部分，主要修改內(nèi)容如下：

（一）總則。在原有規(guī)定的立法目的、依據(jù)基礎(chǔ)上，增加了基本原則、適用范圍、工作要求等內(nèi)容。

（二）商業(yè)秘密相關(guān)概念。根據(jù)執(zhí)法實踐，堅持問題導(dǎo)向，對新修訂《反不正當(dāng)競爭法》第九條有關(guān)商業(yè)秘密及其構(gòu)成要件中的相關(guān)概念進(jìn)行解釋、細(xì)化。主要包括：一是對商業(yè)秘密、技術(shù)信息、經(jīng)營信息、商業(yè)信息等概念進(jìn)行界定。二是對商業(yè)秘密最重要的三個構(gòu)成要件，即“不為公眾所知悉”、“商業(yè)價值”、“采取相應(yīng)保密措施”予以界定和細(xì)化。三是對商業(yè)秘密權(quán)利人、侵權(quán)人以及權(quán)利歸屬等問題予以明確。

（三）侵犯商業(yè)秘密的行為。本章對新修訂《反不正當(dāng)競爭法》第九條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為方式進(jìn)行細(xì)化，增強(qiáng)法律的可適用性。一是對以盜竊等方式非法獲取商業(yè)秘密的情形予以細(xì)化。二是對“披露”“使用”等概念予以界定。三是對“保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密要求”予以界定。四是對“限制性使用商業(yè)秘密”予以界定。五是對通過教唆、引誘、幫助等方式侵犯他人商業(yè)秘密的情形予以細(xì)化。六是對第三人構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的情形予以明確。七是對“客戶名單”作為商業(yè)秘密保護(hù)的情形予以明確。八是對反向工程等不構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的情形予以明確。

（四）對涉嫌侵犯商業(yè)秘密行為的查處。本章在原規(guī)定關(guān)于執(zhí)法機(jī)關(guān)、行政調(diào)解等內(nèi)容的基礎(chǔ)上，增加了對權(quán)利人提交材料的要求、委托鑒定、案件中止等內(nèi)容。一是明確了縣級以上市場監(jiān)管部門對侵犯商業(yè)秘密行為進(jìn)行監(jiān)督檢查、認(rèn)定處理。二是對權(quán)利人在舉報侵權(quán)行為時應(yīng)當(dāng)提供的證據(jù)材料予以明確。三是明確了商業(yè)秘密案件引入鑒定或?qū)＜乙庖姷那樾?；四是明確市場監(jiān)管部門對雙方當(dāng)事人提供的證據(jù)材料的認(rèn)定和采信規(guī)則。五是對市場監(jiān)管部門對涉及侵犯商業(yè)秘密的證據(jù)進(jìn)行保全的情形進(jìn)行規(guī)定。六是對案件中止、司法移送、責(zé)令停止侵權(quán)等程序性內(nèi)容予以細(xì)化。

（五）法律責(zé)任。本章在保留原規(guī)定關(guān)于法律責(zé)任、侵權(quán)產(chǎn)品處理、國家機(jī)關(guān)及其工作人員保守商業(yè)秘密的要求等內(nèi)容基礎(chǔ)上，增加了對“情節(jié)嚴(yán)重”認(rèn)定、違法所得及造成權(quán)利人損害的計算等內(nèi)容。

（六）附則。一是明確了商業(yè)秘密保護(hù)的例外情形，對屬于國家秘密范圍，或者違反法律、法規(guī)，損害國家利益、社會公共利益，違背誠實信用原則的商業(yè)秘密，不在本規(guī)定的保護(hù)范圍。二是明確了涉外案件的層級管轄規(guī)定。三是對《規(guī)定》的施行日期和相關(guān)規(guī)章的廢止問題作出明確規(guī)定。

商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定

（征求意見稿）

第一章 總則

第一條【立法目的和依據(jù)】為了制止侵犯商業(yè)秘密的行為，加強(qiáng)商業(yè)秘密保護(hù)，保護(hù)商業(yè)秘密權(quán)利人和相關(guān)主體的合法權(quán)益，激勵研發(fā)與創(chuàng)新，維護(hù)公平競爭、優(yōu)化營商環(huán)境，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》（以下簡稱《反不正當(dāng)競爭法》）的有關(guān)規(guī)定，制定本規(guī)定。

第二條【基本原則】商業(yè)秘密的獲取、披露、使用應(yīng)當(dāng)遵循誠信原則及商業(yè)道德。

第三條【適用范圍】 任何自然人、法人或非法人組織實施了侵犯中國商業(yè)秘密權(quán)利人的商業(yè)秘密的行為或為其實施侵犯商業(yè)秘密行為提供幫助的行為，均適用本規(guī)定。

第四條【工作要求】各級市場監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對商業(yè)秘密保護(hù)的組織、協(xié)調(diào)、指導(dǎo)和監(jiān)管執(zhí)法工作，推動建立健全商業(yè)秘密自我保護(hù)、行政保護(hù)、司法保護(hù)一體的商業(yè)秘密保護(hù)體系，切實維護(hù)公平競爭的市場秩序，營造良好的營商環(huán)境。

第二章 商業(yè)秘密界定

第五條【商業(yè)秘密】本規(guī)定所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。

本規(guī)定所稱技術(shù)信息是指利用科學(xué)技術(shù)知識、信息和經(jīng)驗獲得的技術(shù)方案，包括但不限于設(shè)計、程序、公式、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、研發(fā)記錄、實驗數(shù)據(jù)、技術(shù)訣竅、技術(shù)圖紙、編程規(guī)范、計算機(jī)軟件源代碼和有關(guān)文檔等信息。

本規(guī)定所稱經(jīng)營信息是指與權(quán)利人經(jīng)營活動有關(guān)的各類信息，包括但不限于管理訣竅、客戶名單、員工信息、貨源情報、產(chǎn)銷策略、財務(wù)數(shù)據(jù)、庫存數(shù)據(jù)、戰(zhàn)略規(guī)劃、采購價格、利潤模式、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。

本規(guī)定所稱商業(yè)信息是指與商業(yè)活動有關(guān)的，包括但不限于技術(shù)信息、經(jīng)營信息的任何類型和形式的信息。

第六條【不為公眾所知悉】本規(guī)定所稱不為公眾所知悉，是指該信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉或者不能從公開渠道容易獲得。

具有下列情形之一的，可以認(rèn)定有關(guān)信息不構(gòu)成“不為公眾所知悉”：

（一）該信息已經(jīng)在國內(nèi)外公開出版物或者其他媒體上公開披露或者已經(jīng)通過公開的報告會、展覽等方式公開；

（二）該信息已經(jīng)在國內(nèi)外公開使用；

（三）該信息為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍掌握的常識或者行業(yè)慣例；

（四）該信息無需付出一定的代價而容易獲得或者從其他公開渠道可以獲得；

（五）僅涉及產(chǎn)品尺寸、結(jié)構(gòu)、部件的簡單組合等內(nèi)容信息，進(jìn)入公開領(lǐng)域后相關(guān)公眾可通過觀察、測繪、拆卸等簡單方法獲得。

申請人提交的技術(shù)查新報告、檢索報告、公開渠道查詢商業(yè)信息的資料等與涉案信息不構(gòu)成實質(zhì)上相同的，可以推定該信息“不為公眾所知悉”，但有相反證據(jù)證明的除外。

第七條【商業(yè)價值】本規(guī)定所稱具有商業(yè)價值，是指該信息因其秘密性而具有現(xiàn)實的或者潛在的商業(yè)價值，能為權(quán)利人帶來商業(yè)利益或競爭優(yōu)勢。

符合下列情形之一的，可以認(rèn)定為該信息能為權(quán)利人帶來商業(yè)利益或競爭優(yōu)勢，但有相反的證據(jù)能證明該信息不具有商業(yè)價值的除外：

（一）該信息給權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)收益的；

（二）該信息對其生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生重大影響的；

（三）權(quán)利人為了獲得該信息，付出了相應(yīng)的價款、研發(fā)成本或者經(jīng)營成本以及其他物質(zhì)投入的；

（四）涉嫌侵權(quán)人以不正當(dāng)手段獲取或者試圖獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

（五）其他能證明該信息能為權(quán)利人帶來商業(yè)利益或競爭優(yōu)勢的情形。

第八條【相應(yīng)保密措施】本規(guī)定所稱權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施，是指權(quán)利人為防止信息泄露所采取的與商業(yè)秘密的商業(yè)價值、獨立獲取難度等因素相適應(yīng)、合理且具有針對性的保密措施。

多個權(quán)利人共有商業(yè)秘密的，均應(yīng)當(dāng)采取相應(yīng)保密措施。

具有下列情形之一，足以防止涉密信息泄漏的，可以認(rèn)定權(quán)利人采取了“相應(yīng)保密措施”：

（一）限定涉密信息的密級、保密期限和知悉范圍，只對必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容；

（二）任職離職面談，提醒、告誡現(xiàn)職員工和離職員工履行其保密義務(wù)；

（三）對該信息載體采取了加密、加鎖、反編譯等預(yù)防措施或在相關(guān)載體上加注保密標(biāo)志或加密提示；

（四）對于涉密信息采用密碼或者代碼等；

（五）對于涉密的機(jī)器、廠房、車間等場所限制來訪者，采取基本的物理隔離措施，如門禁、監(jiān)控、權(quán)限控制等；

（六）制定相應(yīng)的保密管理制度并與相關(guān)人員簽署保密協(xié)議；

（七）在競業(yè)禁止協(xié)議中對保密義務(wù)進(jìn)行明確約定的；

（八）權(quán)利人在勞動合同或保密協(xié)議中對商業(yè)秘密范圍有明確界定且與其所主張的秘密范圍相符的；

（九）確保涉密信息他人輕易不能獲得的其他合理措施。

第九條【權(quán)利人】 本規(guī)定所稱權(quán)利人，是指依法對商業(yè)秘密享有所有權(quán)或者使用權(quán)的自然人、法人或者非法人組織。

第十條【權(quán)利歸屬】自然人為完成法人或者非法人組織工作任務(wù)所研究或開發(fā)的商業(yè)秘密，歸法人或者非法人組織所有，但當(dāng)事人另有約定的，從其約定。自然人在法人或者非法人組織工作任務(wù)以外所研究或開發(fā)的商業(yè)秘密，歸該自然人所有。但其商業(yè)秘密系利用法人或者非法人組織的物質(zhì)技術(shù)條件或經(jīng)驗的，法人或者非法人組織有權(quán)在支付合理報酬后，于其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)使用該商業(yè)秘密。

受委托所研究或開發(fā)的商業(yè)秘密，該商業(yè)秘密的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。未約定或者約定不明的，該商業(yè)秘密屬于受托人。但委托人有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)使用該商業(yè)秘密。

兩人以上合作共同研究或開發(fā)的商業(yè)秘密的歸屬，當(dāng)事人有約定的，從其約定；無約定的，由合作者共同享有。商業(yè)秘密為合作者共有時，對商業(yè)秘密的使用或處分，如無約定，應(yīng)征得全體共有人同意，各共有人無正當(dāng)理由，不得拒絕同意。

第十一條【侵權(quán)人】本規(guī)定所稱侵權(quán)人，是指違反本規(guī)定獲取、披露、使用商業(yè)秘密的自然人、法人或者非法人組織。

第三章 侵犯商業(yè)秘密行為

第十二條【非法獲取】經(jīng)營者不得以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。包括但不限于：

（一）派出商業(yè)間諜盜竊權(quán)利人或持有人的商業(yè)秘密；

（二）通過提供財務(wù)、有形利益或無形利益、高薪聘請、人身威脅、設(shè)計陷阱等方式引誘、騙取、脅迫權(quán)利人的員工或他人為其獲取商業(yè)秘密；

（三）未經(jīng)授權(quán)或超出授權(quán)范圍進(jìn)入權(quán)利人的電子信息系統(tǒng)獲取商業(yè)秘密或者植入電腦病毒破壞其商業(yè)秘密的，其中，電子信息系統(tǒng)是指所有存儲權(quán)利人商業(yè)秘密的電子載體，包括數(shù)字化辦公系統(tǒng)、服務(wù)器、郵箱、云盤、應(yīng)用賬戶等；

（四）擅自接觸、占有或復(fù)制由權(quán)利人控制下的，包含商業(yè)秘密或者能從中推導(dǎo)出商業(yè)秘密的文件、物品、材料、原料或電子數(shù)據(jù)，以獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（五）采取其他違反誠信原則或者商業(yè)道德的不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人商業(yè)秘密的行為。

第十三條【披露、使用】經(jīng)營者不得披露、使用或者允許他人使用以不正當(dāng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密。

本條所稱“披露”，是指將權(quán)利人的商業(yè)秘密公開，足以破壞權(quán)利人的競爭優(yōu)勢或損害其經(jīng)濟(jì)利益的行為。

本條所稱“使用”，是指將權(quán)利人的商業(yè)秘密應(yīng)用于產(chǎn)品設(shè)計、產(chǎn)品制造、市場營銷及其改進(jìn)工作、研究分析等。

第十四條【保密義務(wù)和權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求】經(jīng)營者不得違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

本條所稱“保密義務(wù)”或者“權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求”包括但不限于：

（一）通過書面或口頭的明示合同或默示合同等在勞動合同、保密協(xié)議、合作協(xié)議等中與權(quán)利人訂立的關(guān)于保守商業(yè)秘密的約定；

（二）權(quán)利人單方對知悉商業(yè)秘密的持有人提出的要求，包括但不限于對通過合同關(guān)系知悉該商業(yè)秘密的相對方提出的保密要求，或者對通過參與研發(fā)、生產(chǎn)、檢驗等知悉商業(yè)秘密的持有人提出的保密要求；

（三）在沒有簽訂保密協(xié)議、勞動合同、合作協(xié)議等情況下，權(quán)利人通過其他規(guī)章制度或合理的保密措施對員工、前員工、合作方等提出的其他保守商業(yè)秘密的要求。

第十五條【限制性使用商業(yè)秘密的義務(wù)】經(jīng)營者違反限制性使用商業(yè)秘密的義務(wù)，未經(jīng)授權(quán)予以披露或使用的行為，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的行為。

本條所稱“限制性使用商業(yè)秘密”，包括但不限于在保密協(xié)議、勞動合同、合作協(xié)議、合同等中與權(quán)利人訂立的法定或約定的對商業(yè)秘密的限制使用。員工或前員工在工作過程中所形成的自身知識、經(jīng)驗、技能除外。

第十六條【教唆、引誘、幫助侵犯商業(yè)秘密】經(jīng)營者不得教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。包括但不限于：

（一）故意用言辭、行為或其他方法，以提供技術(shù)、物質(zhì)支持，或者通過職位許諾、物質(zhì)獎勵等方式說服、勸告、鼓勵他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求；

（二）以各種方式為他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求提供便利條件，以獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密的行為。

第十七條【視為侵犯商業(yè)秘密的情形】第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施本規(guī)定第十二條、第十三條、第十四條、第十五條、第十六條所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。

第十八條【客戶名單】權(quán)利人經(jīng)過商業(yè)成本的付出，形成了在一定期間內(nèi)相對固定的且具有獨特交易習(xí)慣等內(nèi)容的客戶名單，可以獲得商業(yè)秘密保護(hù)。

前款所稱的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習(xí)慣、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶?？蛻艋趯β毠€人的信賴而與職工所在單位進(jìn)行市場交易，該職工離職后，能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進(jìn)行市場交易的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定沒有采用不正當(dāng)手段。 

第十九條【侵犯商業(yè)秘密行為的例外】下列行為不屬于侵犯商業(yè)秘密行為：

（一）獨立發(fā)現(xiàn)或者自行研發(fā)；

（二）通過反向工程等類似方式獲得商業(yè)秘密的，但商業(yè)秘密或者產(chǎn)品系通過不正當(dāng)手段獲得、或違反保密義務(wù)的反向工程除外；

（三）股東依法行使知情權(quán)而獲取公司商業(yè)秘密的；

（四）商業(yè)秘密權(quán)利人或持有人的員工、前員工或合作方基于環(huán)境保護(hù)、公共衛(wèi)生、公共安全、揭露違法犯罪行為等公共利益或國家利益需要，而必須披露商業(yè)秘密的。

前款所稱反向工程，是指通過技術(shù)手段對從公開渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行拆卸、測繪、分析等而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息，但是接觸、了解權(quán)利人或持有人技術(shù)秘密的人員通過回憶、拆解終端產(chǎn)品獲取權(quán)利人技術(shù)秘密的行為，不構(gòu)成反向工程。

披露人在向有關(guān)國家行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)及其工作人員舉報前述違法犯罪行為時，須以保密方式提交包含商業(yè)秘密的文件或法律文書。

商業(yè)秘密權(quán)利人或持有人應(yīng)在其與員工、合作者、顧問等簽訂的管控商業(yè)秘密或其他保密信息使用的任何合同或協(xié)議中，向后者提供舉報豁免和反報復(fù)條款。合同或協(xié)議的形式包括但不限于勞動合同、獨立承包商協(xié)議、咨詢協(xié)議、分離和解除索賠協(xié)議、遣散協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議、保密和所有權(quán)協(xié)議、員工手冊等。

第四章 對涉嫌侵犯商業(yè)秘密行為的查處

第二十條【執(zhí)法機(jī)關(guān)】侵犯商業(yè)秘密行為由縣級以上市場監(jiān)督管理部門認(rèn)定查處。

第二十一條【權(quán)利人提交材料要求】權(quán)利人認(rèn)為其商業(yè)秘密受到侵害，向市場監(jiān)督管理部門舉報侵權(quán)行為時，應(yīng)當(dāng)提供其擁有的商業(yè)信息符合商業(yè)秘密的法定條件，以及其商業(yè)秘密被侵犯等證明材料。

認(rèn)定商業(yè)秘密符合法定條件的材料，包括但不限于下列情形：

（一）商業(yè)秘密的研發(fā)過程和完成時間；

（二）商業(yè)秘密的載體和表現(xiàn)形式、具體內(nèi)容等不為公眾所知悉；

（三）商業(yè)秘密具有的商業(yè)價值；

（四）對該項商業(yè)秘密所采取的保密措施。

權(quán)利人提交以下材料之一的，視為其已提供初步證據(jù)合理表明其商業(yè)秘密被侵犯：

（一）有證據(jù)表明涉嫌侵權(quán)人有渠道或者機(jī)會獲取商業(yè)秘密，且涉嫌侵權(quán)人使用的信息與權(quán)利人的商業(yè)秘密實質(zhì)上相同；

（二）有證據(jù)表明涉嫌侵權(quán)人有渠道或者機(jī)會獲取商業(yè)秘密，且保密設(shè)施被涉嫌侵權(quán)人以不正當(dāng)手段破壞；

（三）有證據(jù)表明商業(yè)秘密已被涉嫌侵權(quán)人披露、使用或者有被披露、使用的風(fēng)險；

（四）權(quán)利人提交了與該案相關(guān)的民事訴訟、刑事訴訟或其他法定程序中所形成的陳述、供述、鑒定意見、評估報告等證據(jù)，用于合理表明其商業(yè)秘密被侵犯；

（五）有其他證據(jù)表明商業(yè)秘密被涉嫌侵權(quán)人侵犯。

第二十二條【委托鑒定】權(quán)利人、涉嫌侵權(quán)人可以委托有法定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)對權(quán)利人的信息是否為公眾所知悉、涉嫌侵權(quán)人所使用的信息與權(quán)利人的信息是否實質(zhì)相同等專門性事項進(jìn)行鑒定。

權(quán)利人、涉嫌侵權(quán)人可以委托有專門知識的人對權(quán)利人的信息是否為公眾所知悉等專門性事項提出意見。

權(quán)利人、涉嫌侵權(quán)人可以就上述鑒定結(jié)論或者有專門知識的人的意見向市場監(jiān)督管理部門提出意見并說明理由，由市場監(jiān)督管理部門進(jìn)行審查并作出是否采納的決定。

第二十三條【涉及計算機(jī)軟件程序的證據(jù)認(rèn)定】侵犯商業(yè)秘密行為涉及計算機(jī)軟件程序的，可以從該商業(yè)秘密的軟件文檔、目標(biāo)程序與被控侵權(quán)行為涉及的軟件是否相同，或者被控侵權(quán)行為涉及的計算機(jī)軟件目標(biāo)程序中是否存在權(quán)利人主張商業(yè)秘密的計算機(jī)軟件特有內(nèi)容，或者在軟件結(jié)果（包括軟件界面、運行參數(shù)、數(shù)據(jù)庫結(jié)構(gòu)等）方面與該商業(yè)秘密是否相同等方面進(jìn)行判斷，認(rèn)定二者是否構(gòu)成實質(zhì)上相同。

第二十四條【涉嫌侵權(quán)人不能提供或者拒不提供證據(jù)的情形】涉嫌侵權(quán)人及利害關(guān)系人、證明人，應(yīng)當(dāng)如實向市場監(jiān)督管理部門提供有關(guān)證據(jù)。

權(quán)利人能證明涉嫌侵權(quán)人所使用的信息與自己主張的商業(yè)秘密實質(zhì)上相同，同時能證明涉嫌侵權(quán)人有獲取其商業(yè)秘密的條件，而涉嫌侵權(quán)人不能提供或者拒不提供其所使用的信息是合法獲得或者使用的證據(jù)的，市場監(jiān)督管理部門可以根據(jù)有關(guān)證據(jù)，認(rèn)定涉嫌侵權(quán)人存在侵權(quán)行為。

第二十五條【證據(jù)保全】經(jīng)權(quán)利人申請并提供初步證明，市場監(jiān)督管理部門可將在執(zhí)法調(diào)查過程中查獲的可能被認(rèn)定為商業(yè)秘密侵權(quán)的證據(jù)進(jìn)行查封和扣押。包括但不限于往來郵件、聊天記錄、存儲介質(zhì)、侵權(quán)物品和設(shè)備、內(nèi)部發(fā)文及會議紀(jì)要等。如果案件移送至司法機(jī)關(guān)處理，應(yīng)將有關(guān)證據(jù)一并移送。

侵犯商業(yè)秘密行為涉及計算機(jī)技術(shù)的，應(yīng)當(dāng)扣押相關(guān)計算機(jī)服務(wù)器、主機(jī)、硬盤等存儲設(shè)備，并及時通過復(fù)制、鏡像、攝像、截屏、數(shù)據(jù)恢復(fù)等方式固定證據(jù)。

第二十六條【案件中止】在查處商業(yè)秘密侵權(quán)案件過程中，權(quán)利人同時向人民法院提起商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟的，市場監(jiān)督管理部門可以中止案件的查處。中止原因消除后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)或者終結(jié)案件查處程序。

第二十七條【司法移送】侵犯商業(yè)秘密行為涉嫌犯罪的，應(yīng)依法移送司法機(jī)關(guān)處理，市場監(jiān)督管理部門應(yīng)中止案件的查處。中止原因消除后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)或者終結(jié)案件查處程序。

第二十八條【責(zé)令停止侵權(quán)申請】在查處商業(yè)秘密侵權(quán)案件過程中，對涉嫌侵權(quán)人違法披露、使用、允許他人使用商業(yè)秘密將給權(quán)利人造成不可挽回的損失的，應(yīng)權(quán)利人請求并由權(quán)利人出具自愿對強(qiáng)制措施后果承擔(dān)責(zé)任的書面保證，市場監(jiān)督管理部門可以責(zé)令涉嫌侵權(quán)人停止銷售使用權(quán)利人商業(yè)秘密生產(chǎn)的產(chǎn)品。

第二十九條【行政調(diào)解】認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密的，市場監(jiān)督管理部門在行政處罰同時，可以對侵權(quán)行為做出賠償調(diào)解，調(diào)解不成的，權(quán)利人或持有人可以向人民法院起訴。

第五章 法律責(zé)任

第三十條【法律責(zé)任規(guī)定】違反本規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為，依照《反不正當(dāng)競爭法》第二十一條的規(guī)定處罰。

第三十一條【情節(jié)嚴(yán)重】符合以下情形之一的，可以認(rèn)定為《反不正當(dāng)競爭法》第二十一條所稱的情節(jié)嚴(yán)重：

（一）因侵害商業(yè)秘密造成權(quán)利人損失超過五十萬元的；

（二）因侵害商業(yè)秘密獲利超過五十萬元的；

（三）造成權(quán)利人破產(chǎn)的；

（四）拒不賠償權(quán)利人的損失的；

（五）電子侵入方式造成權(quán)利人辦公系統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)和電腦數(shù)據(jù)被嚴(yán)重?fù)p壞的；

（六）造成國家、社會重大經(jīng)濟(jì)損失，或具有惡劣社會影響的；

（七）其他情節(jié)嚴(yán)重的行為。

第三十二條【責(zé)令停止侵權(quán)和對侵犯商業(yè)秘密的物品的處理】依照《反不正當(dāng)競爭法》第二十一條之規(guī)定，責(zé)令侵權(quán)人停止違法行為時，責(zé)令停止違法行為的時間可以持續(xù)到該項商業(yè)秘密已為公眾知悉時為止，也可以在依法保護(hù)權(quán)利人該項商業(yè)秘密競爭優(yōu)勢的情況下，責(zé)令侵權(quán)人在一定期限或者范圍內(nèi)停止使用該項商業(yè)秘密。

侵權(quán)人停止使用商業(yè)秘密行為會給國家利益、社會公共利益造成重大損失的，可以不責(zé)令停止使用，但應(yīng)要求其向權(quán)利人支付使用期間內(nèi)相應(yīng)的合理費用。

對侵犯商業(yè)秘密的物品可以作如下處理：

（一）責(zé)令并監(jiān)督侵權(quán)人將載有商業(yè)秘密的圖紙、軟件及其有關(guān)資料返還權(quán)利人；

（二）監(jiān)督侵權(quán)人銷毀使用權(quán)利人商業(yè)秘密生產(chǎn)的、流入市場將會造成商業(yè)秘密公開的產(chǎn)品。但權(quán)利人同意收購、銷售等其他處理方式的除外。

第三十三條【善意侵權(quán)】為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用不知道是未經(jīng)商業(yè)秘密權(quán)利人許可的商業(yè)秘密，且能舉證證明該商業(yè)秘密合法來源的，應(yīng)責(zé)令侵權(quán)人停止上述使用行為，但商業(yè)秘密的使用者能舉證證明其已支付合理對價的除外。

前款所稱不知道，是指實際不知道且不應(yīng)當(dāng)知道。前款所稱合法來源，是指通過許可合同等正常商業(yè)方式取得商業(yè)秘密。對于合法來源，使用者或者銷售者應(yīng)當(dāng)提供符合交易習(xí)慣的相關(guān)證據(jù)。

第三十四條【違法所得的計算】《反不正當(dāng)競爭法》第二十一條所稱違法所得是指，以侵權(quán)人違法生產(chǎn)、銷售商品或者提供服務(wù)所獲得的全部收入扣除侵權(quán)人直接用于經(jīng)營活動的適當(dāng)?shù)暮侠碇С觥?/p>

市場監(jiān)督管理部門可以綜合參考商業(yè)秘密侵權(quán)人的會計賬簿、生產(chǎn)記錄、銷售記錄、轉(zhuǎn)讓協(xié)議等資料，計算違法所得的數(shù)額。

第三十五條【造成權(quán)利人損害的計算】市場監(jiān)督管理部門調(diào)查侵犯商業(yè)秘密行為造成權(quán)利人的損害的，應(yīng)按照其因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以計算的，按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。在計算“權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失”、“侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益”的時候，可以參照下列計算方法：

（一）權(quán)利人的產(chǎn)品因侵權(quán)所造成銷售量減少的總數(shù)乘以每件產(chǎn)品的合理利潤所得之積；

（二）權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件產(chǎn)品的合理利潤所得之積；

（三）按照通常情形權(quán)利人可得的預(yù)期利潤，減去被侵害后使用同一信息的產(chǎn)品所得利益之差額；

（四）商業(yè)秘密許可他人使用的價款；

（五）根據(jù)商業(yè)秘密研究開發(fā)成本、實施的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時間等因素確定商業(yè)秘密的價值，并以該價值的一定比例確定“權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失”或者“侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益”。

第三十六條【禁止國家機(jī)關(guān)及其工作人員未經(jīng)授權(quán)的披露】市場監(jiān)督管理部門不得公開行政處罰信息中涉及的商業(yè)秘密具體內(nèi)容。

其他國家機(jī)關(guān)及其公務(wù)人員對其在履行公務(wù)過程中所知悉的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，不得超出其職責(zé)范圍進(jìn)行披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。

第六章 附則

第三十七條【商業(yè)秘密保護(hù)例外】本規(guī)定所稱商業(yè)信息中，屬于國家秘密范圍的，依據(jù)《中華人民共和國保守國家秘密法》的規(guī)定進(jìn)行保護(hù)。

違反法律、法規(guī)，損害國家利益、社會公共利益，違背誠實信用原則的商業(yè)秘密，不在本規(guī)定保護(hù)范圍。

第三十八條【特別規(guī)定】國家市場監(jiān)督管理總局及其授權(quán)的省級市場監(jiān)督管理部門對外國人違法獲取、披露、使用中國商業(yè)秘密權(quán)利人的商業(yè)秘密的行為發(fā)起侵權(quán)調(diào)查，責(zé)令其停止侵權(quán)行為，查封扣押行為人的侵權(quán)產(chǎn)品。

第三十九條【生效時間】 本規(guī)定自公布之日起施行，1998年12月3日原國家工商行政管理局令第86號修訂的《國家工商行政管理局關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》同時廢止。

來源：國家市場監(jiān)督管理總局網(wǎng)站

編輯：IPRdaily王穎          校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：國家市場監(jiān)管總局發(fā)布《商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)定（征求意見稿）》（點擊標(biāo)題查看原文）

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