《IP洞察》：于春博｜植物新品種的親本保護(hù)條件和保護(hù)路徑——兼評(píng)最高人民法院典型案例

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“加強(qiáng)對(duì)種業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，有助于提升我國(guó)種業(yè)和農(nóng)產(chǎn)品的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。種業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度還可以促進(jìn)良種創(chuàng)新，提高糧食產(chǎn)量和質(zhì)量，這對(duì)于我國(guó)的糧食安全具有重要意義?！?br/>

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作者：于春博 北京宣言律師事務(wù)所

前言

種業(yè)的健康、持續(xù)、穩(wěn)定發(fā)展是保障我國(guó)糧食安全的基礎(chǔ)。在育種技術(shù)飛速發(fā)展的今天，種業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)具有重要意義。傳統(tǒng)的種業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，往往通過(guò)植物新品種權(quán)和專(zhuān)利權(quán)兩種路徑進(jìn)行保護(hù)。2022年底，最高人民法院通過(guò)典型案例的形式，明確了植物新品種的親本作為商業(yè)秘密的保護(hù)條件，為親本保護(hù)拓展了新路徑。

今年4月，習(xí)近平總書(shū)記在廣東考察時(shí)指出，“種業(yè)是現(xiàn)代農(nóng)業(yè)、漁業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)，要把這項(xiàng)工作做精做好”。今年5月，新華社文章指出，習(xí)近平總書(shū)記對(duì)種業(yè)振興念茲在茲，黨的十八大以來(lái)，多次作出重要指示，強(qiáng)調(diào)“只有用自己的手攥緊中國(guó)種子，才能端穩(wěn)中國(guó)飯碗，才能實(shí)現(xiàn)糧食安全”，為種業(yè)改革發(fā)展指明方向。種子是農(nóng)業(yè)的“芯片”，小小的種子，連著“國(guó)之大者”。創(chuàng)新求變、攻堅(jiān)克難、保護(hù)利用……神州大地上，種業(yè)發(fā)展，如破土而出的種子，蓬勃、茁壯[1]。

種子是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的核心，而種業(yè)也是我國(guó)農(nóng)業(yè)領(lǐng)域的重要部分，保護(hù)種業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)就是在保護(hù)我國(guó)農(nóng)業(yè)的發(fā)展。種業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度可以防止假冒偽劣種子的流通，保證種子的質(zhì)量和安全，這對(duì)于公平競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境的維護(hù)十分重要。加強(qiáng)對(duì)種業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，有助于提升我國(guó)種業(yè)和農(nóng)產(chǎn)品的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。種業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度還可以促進(jìn)良種創(chuàng)新，提高糧食產(chǎn)量和質(zhì)量，這對(duì)于我國(guó)的糧食安全具有重要意義。

一、植物新品種的親本

植物新品種往往作為植物新品種權(quán)的簡(jiǎn)稱(chēng)，植物新品種權(quán)是指完成育種的單位或個(gè)人對(duì)其授權(quán)的品種依法享有的排他使用權(quán)。本文中所說(shuō)的植物新品種，是指經(jīng)過(guò)人工培育的或者發(fā)現(xiàn)并經(jīng)過(guò)改良的植物品種，無(wú)論是否授予植物新品種權(quán)或者是否符合法律意義上的植物新品種權(quán)授權(quán)條件，統(tǒng)稱(chēng)為植物新品種。

親本是指在植物育種中，通過(guò)有性雜交或自交等方式所得到的種子材料，是植物新品種選育的基礎(chǔ)。親本通常包括父本和母本，為了方便理解，我們可以大致認(rèn)為雜交中父本提供花粉，母本的子房（胚珠）接受花粉即可結(jié)出果實(shí)，果實(shí)即植物新品種的種子。當(dāng)然，實(shí)際的育種過(guò)程要負(fù)責(zé)很多。從原理上說(shuō)，親本雜交的方式包括正交和反交、單交和復(fù)交、回交等。雜交的親本又常常出自自交系，自交系是由某個(gè)優(yōu)良親本連續(xù)自交多代，經(jīng)過(guò)選擇而產(chǎn)生的基因型相對(duì)純合的后代群體。植物新品種的親本主要來(lái)源于以下幾個(gè)方面：

自然界中的野生植物：野生植物資源豐富，是植物育種學(xué)家選育新品種的重要資源庫(kù)。通過(guò)野外考察、采集和引種馴化等方式，可以獲取具有優(yōu)良性狀的野生植物種子材料。

已有的品種：通過(guò)對(duì)已有品種的改良和雜交，可以獲得具有更好性狀的新品種。例如，通過(guò)雜交兩個(gè)不同的品種，可以得到具有更優(yōu)良性狀的雜種后代。

人為創(chuàng)造的新品種：通過(guò)人工誘變、轉(zhuǎn)基因等現(xiàn)代生物技術(shù)手段，可以創(chuàng)造新的植物品種。例如，通過(guò)基因工程手段，可以將某些具有優(yōu)良性狀的基因?qū)氲侥硞€(gè)植物品種中，從而獲得具有更好性狀的新品種。

二、植物新品種親本保護(hù)的意義

根據(jù)以上的介紹，植物新品種的親本可以比作雜交植物新品種的父親和母親，其重要性在育種領(lǐng)域不言自明。因此，保護(hù)植物新品種的親本具有重要的意義。

首先，植物新品種親本的應(yīng)用可以提高作物產(chǎn)量。通過(guò)對(duì)不同品種之間的雜交育種，可以創(chuàng)造出新的高產(chǎn)優(yōu)質(zhì)品種。例如，我國(guó)享譽(yù)世界的雜交水稻，即是由其各種的親本培養(yǎng)而成。此外，一些果樹(shù)品種也可以通過(guò)雜交育種實(shí)現(xiàn)高產(chǎn)優(yōu)質(zhì)的目標(biāo)。

其次，植物新品種親本的應(yīng)用可以改善作物品質(zhì)。有些作物的品質(zhì)不佳，如小麥中的赤霉病、大米中的鎘含量過(guò)高等問(wèn)題，都可以通過(guò)雜交育種來(lái)解決。通過(guò)對(duì)低品質(zhì)材料和高品質(zhì)材料的雜交，可以獲得更高品質(zhì)的新品種。例如，我國(guó)科學(xué)家通過(guò)雜交育種成功培育出了一種名為“紅優(yōu)一號(hào)”的紅色優(yōu)質(zhì)蘋(píng)果品種，其口感好、色澤鮮艷、糖度高等優(yōu)點(diǎn)深受消費(fèi)者喜愛(ài)。

第三，植物新品種親本的應(yīng)用可以增強(qiáng)作物的抗病蟲(chóng)能力。有些作物容易受到病蟲(chóng)害的侵襲，如水稻、小麥等。通過(guò)對(duì)這些作物與其他抗病蟲(chóng)能力強(qiáng)的品種進(jìn)行雜交育種，可以創(chuàng)造出新的抗病蟲(chóng)品種。

第四，植物新品種親本的應(yīng)用還可以促進(jìn)農(nóng)業(yè)可持續(xù)發(fā)展。傳統(tǒng)的育種方法往往依賴(lài)于自然選擇和基因突變等隨機(jī)過(guò)程，難以滿足現(xiàn)代農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的快速擴(kuò)張需求。而植物新品種親本的應(yīng)用則可以通過(guò)人工控制育種過(guò)程，加速新品種的選育和推廣。同時(shí)，通過(guò)合理利用雜種優(yōu)勢(shì)，可以減少農(nóng)藥的使用量，降低環(huán)境污染風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)農(nóng)業(yè)可持續(xù)發(fā)展。

最后，《中華人民共和國(guó)植物新品種保護(hù)條例》（2014修訂）第六條規(guī)定了，不得為商業(yè)目的將授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料?？梢岳斫鉃椋参镄缕贩N權(quán)的保護(hù)范圍影響到其子本的培育和銷(xiāo)售。在實(shí)踐中，保護(hù)植物新品種的父本具有重大的經(jīng)濟(jì)意義。

三、親本作為商業(yè)秘密保護(hù)條件

河北華穗種業(yè)有限公司與武威市搏盛種業(yè)有限責(zé)任公司侵害技術(shù)秘密糾紛案，是最高法發(fā)布第三批人民法院種業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)典型案例之三，也是最高人民法院2022年知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭典型案例之十四。該案中，華穗種業(yè)公司是“萬(wàn)糯2000”玉米植物新品種的品種權(quán)人和“萬(wàn)糯2000”的親本“W68”的技術(shù)秘密權(quán)利人。其以搏盛種業(yè)公司侵害技術(shù)秘密為由，向甘肅省蘭州市中級(jí)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求判令搏盛種業(yè)公司承擔(dān)有關(guān)侵權(quán)責(zé)任。一審法院認(rèn)為，搏盛種業(yè)公司構(gòu)成對(duì)“W68”技術(shù)秘密權(quán)益的侵害，判決其停止侵害，賠償經(jīng)濟(jì)損失及維權(quán)合理開(kāi)支共計(jì)150.5萬(wàn)元。搏盛種業(yè)公司不服，提起上訴，主張“W68”作為親本不屬于商業(yè)秘密的保護(hù)客體。最高人民法院二審認(rèn)為，作物育種過(guò)程中形成的育種中間材料、自交系親本等，是育種者付出創(chuàng)造性勞動(dòng)的智力成果，具有技術(shù)信息和載體實(shí)物兼而有之的特點(diǎn)，且二者不可分離；如其具備不為公眾所知悉并采取相應(yīng)保密措施等條件，可以作為商業(yè)秘密依法獲得法律保護(hù)。遂判決駁回上訴，維持原判[2]。

在二審判決書(shū)中[3]，最高人民法院認(rèn)為，植物新品種的親本是否符合商業(yè)秘密保護(hù)條件主要涉及三個(gè)具體問(wèn)題。

第一，植物新品種的親本是否屬于商業(yè)秘密保護(hù)的客體

對(duì)此，最高人民法院認(rèn)為，育種過(guò)程中形成的育種中間材料、自交系親本等，是育種者付出創(chuàng)造性勞動(dòng)的智力成果，承載有育種者對(duì)自然界的植物材料選擇馴化或?qū)σ延衅贩N的性狀進(jìn)行選擇而形成的特定遺傳基因，該育種材料具有技術(shù)信息和載體實(shí)物兼而有之的特點(diǎn)，且二者不可分離。在滿足構(gòu)成商業(yè)秘密保護(hù)其他條件的情況下，植物新品種的親本屬于商業(yè)秘密保護(hù)的客體。

第二，親本在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)是否不為公眾所知悉，具有秘密性

對(duì)此，最高人民法院認(rèn)為，商業(yè)秘密保護(hù)的客體是否具有秘密性，應(yīng)當(dāng)以其是否為所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得為標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)鍵點(diǎn)在于，具有秘密性的對(duì)象應(yīng)當(dāng)是指具體的技術(shù)信息內(nèi)容，而非只是技術(shù)信息的名稱(chēng)或代號(hào)。權(quán)利人對(duì)育種材料實(shí)際控制，并且采取了合理的保密措施，即具有秘密性。

第三、親本是否經(jīng)權(quán)利人采取了相應(yīng)的保密措施

對(duì)此，最高人民法院認(rèn)為，人民法院認(rèn)定保密措施時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮保密措施與商業(yè)秘密的對(duì)應(yīng)程度。植物生長(zhǎng)必須施以合理的種植管理，具備一定的制種規(guī)模。在進(jìn)行田間管理中，采取的保密措施不能要求達(dá)到萬(wàn)無(wú)一失的標(biāo)準(zhǔn)。通常，達(dá)到在正常情況下能夠達(dá)到防止被泄露的防范程度即可。

四、親本保護(hù)路徑分析

中國(guó)采用專(zhuān)門(mén)立法模式對(duì)植物新品種相關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù)，過(guò)去主要有專(zhuān)利權(quán)保護(hù)和植物新品種權(quán)保護(hù)是兩種主要路徑。對(duì)于植物育種的方法、植物品種相關(guān)的功能基因、編碼蛋白以及載體等，往往采用專(zhuān)利權(quán)保護(hù)。專(zhuān)利法第25條第一款規(guī)定，動(dòng)物和植物品種不授予專(zhuān)利權(quán)。《專(zhuān)利法》第25條第一款是對(duì)于特殊情況的禁止性規(guī)定，《種子法》、《植物新品種保護(hù)條例》保護(hù)了其禁止的內(nèi)容，提供了植物新品種權(quán)保護(hù)。因此，在理論上，《種子法》、《植物新品種保護(hù)條例》對(duì)植物新品種的保護(hù)與《專(zhuān)利法》的保護(hù)互相補(bǔ)充，構(gòu)建了植物新品種相關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系[4]。而以上的案例表明，商業(yè)秘密保護(hù)作為一種重要的保護(hù)路徑，進(jìn)一步完善了該保護(hù)體系。

因此，目前植物新品種的親本的保護(hù)路徑主要有三種：

第一，采用商業(yè)秘密保護(hù)

上述指導(dǎo)案例明確了植物新品種的親本是商業(yè)秘密保護(hù)的客體，可以作為商業(yè)秘密保護(hù)。商業(yè)秘密保護(hù)的關(guān)鍵在于采用“合理”的保護(hù)措施。要達(dá)到此標(biāo)準(zhǔn)，需要有比較健全的商業(yè)秘密保護(hù)體系。

第二，采用植物新品種權(quán)保護(hù)

專(zhuān)利權(quán)和植物新品種權(quán)都是依據(jù)申請(qǐng)，由國(guó)家行政部分審查并授權(quán)的權(quán)利。對(duì)于植物新品種的親本而言，其本身也是一個(gè)植物品種，因此，其品種本身同樣不屬于專(zhuān)利權(quán)保護(hù)的客體，因此其本身可以排除專(zhuān)利保護(hù)的路徑。植物新品種的親本具備植物新品種權(quán)授權(quán)條件的情況下，可以單獨(dú)申請(qǐng)植物新品種權(quán)。

第三，對(duì)于植物新品種的親本的周邊權(quán)利，例如培養(yǎng)方法、設(shè)備等，可以申請(qǐng)專(zhuān)利權(quán)保護(hù)

對(duì)于植物新品種本身，為了實(shí)現(xiàn)其商業(yè)價(jià)值，必須銷(xiāo)售、推廣。而《種子法》規(guī)定，銷(xiāo)售、推廣前必須經(jīng)過(guò)省級(jí)種子管理部門(mén)的審定。并且，農(nóng)作物品種已審定或者登記兩年以上未申請(qǐng)植物新品種權(quán)的，也視為喪失新穎性。也就是說(shuō)，如果進(jìn)行了銷(xiāo)售、推廣或者審定，并且沒(méi)有在規(guī)定期限內(nèi)申請(qǐng)植物新品種權(quán)，則該品種會(huì)因?yàn)閱适路f性而永久喪失申請(qǐng)植物新品種權(quán)的權(quán)利。因此，其短期可以作為商業(yè)秘密保護(hù)，但是長(zhǎng)期來(lái)看必須申請(qǐng)植物新品種權(quán)才能得到保護(hù)。

植物新品種的親本與植物新品種本身不同，親本并不一定需要銷(xiāo)售、推廣，只要作為其子本的植物新品種得到銷(xiāo)售、推廣，就可以實(shí)現(xiàn)其商業(yè)價(jià)值。因此，對(duì)于植物新品種的親本，育種人可以根據(jù)實(shí)際情況選擇采用保護(hù)路徑。

五、總結(jié)

植物新品種的親本作為商業(yè)秘密的保護(hù)條件和路徑是一個(gè)復(fù)雜的問(wèn)題，涉及到法律、技術(shù)和管理等多個(gè)方面。申請(qǐng)人在進(jìn)行植物新品種培育的過(guò)程中，應(yīng)充分認(rèn)識(shí)到保護(hù)植物新品種親本的重要性，采取有效的措施，確保其不被非法獲取和使用。同時(shí)，政府和社會(huì)也應(yīng)加大對(duì)植物新品種培養(yǎng)的支持力度，為創(chuàng)新提供良好的環(huán)境和條件。

參考文獻(xiàn)：
[1] 新華社，新時(shí)代新征程新偉業(yè)·習(xí)近平總書(shū)記關(guān)切事丨種子的“芯”愿，2023.05.14，http://m.news.cn/2023-05/14/c_1129612928.htm
[2]最高人民法院，河北華穗種業(yè)有限公司與武威市搏盛種業(yè)有限責(zé)任公司侵害技術(shù)秘密糾紛案——最高人民法院2022年知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭典型案例之十四案例評(píng)析。
[3]最高人民法院，(2022)最高法知民終147號(hào)民事判決書(shū)。
[4]羅霞，植物育種成果的專(zhuān)利權(quán)保護(hù)，[J].知識(shí)產(chǎn)權(quán),2020（2）:39-47。

（原標(biāo)題：植物新品種的親本保護(hù)條件和保護(hù)路徑——兼評(píng)最高人民法院典型案例）

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作者：于春博 北京宣言律師事務(wù)所

編輯：IPRdaily趙甄          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：《IP洞察》：于春博｜植物新品種的親本保護(hù)條件和保護(hù)路徑——兼評(píng)最高人民法院典型案例（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

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