個(gè)人發(fā)明人之路在何方，有感于微信基礎(chǔ)技術(shù)發(fā)明者的失落故事

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文 / 李丙林超凡知識(shí)產(chǎn)權(quán) 本文系作者向IPRdaily投稿，并經(jīng)IPRdaily編輯，轉(zhuǎn)載須征得作者同意，并注明文章來(lái)源（微信：IPRdaily）。

【小D導(dǎo)讀】

沒有足夠的人力、物力、財(cái)力，即使想拓展技術(shù)的深度和廣度、即使有完美的申請(qǐng)策略、即使有寬廣的國(guó)際視角，也差不多等于零。到頭來(lái)，也只能是不斷重復(fù)個(gè)人發(fā)明人的悲慘故事。即使將來(lái)中國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)跟上了，單打獨(dú)斗的結(jié)果還是差不多。

最近，從微信的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的朋友圈看到一個(gè)有關(guān)“微信基礎(chǔ)技術(shù)發(fā)明者”趙建文的失落故事，網(wǎng)上搜了一下，相關(guān)文章大概最早是在二十一世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道2014年3月19日發(fā)表的題為“微信基礎(chǔ)技術(shù)發(fā)明者曝光:專利已轉(zhuǎn)讓曾找小米”的文章公開的。閱讀之后，感慨頗多。

文中記載“如今在全球炙手可熱的微信、WhatsApp、Line、KIK，都用到一種基于通訊錄的移動(dòng)即時(shí)通訊應(yīng)用的根本性技術(shù)基礎(chǔ)，而此人早在2006年就發(fā)明了這個(gè)技術(shù)，并向中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)局申請(qǐng)了專利《一種基于或囊括手機(jī)電話本的即時(shí)通訊方法和系統(tǒng)》。但是，這個(gè)專利沒有給他帶來(lái)任何的機(jī)遇?！卑l(fā)明人在該專利授權(quán)后尋找投資人屢屢碰壁，無(wú)奈之下將該專利轉(zhuǎn)讓給“騰訊科技(深圳)有限公司”。為了更利于未來(lái)的創(chuàng)業(yè)能被接受，發(fā)明人去美國(guó)讀了MBA。一個(gè)價(jià)值頗高的專利技術(shù)的權(quán)利人，難以維權(quán)而無(wú)奈轉(zhuǎn)讓（這還得說(shuō)騰訊慧眼識(shí)珠且尊重知識(shí)產(chǎn)權(quán)）；一個(gè)發(fā)明人，放下技術(shù)去讀管理，令人遺憾。

出于一個(gè)專利代理人的好奇，下載了該專利的申請(qǐng)文本和授權(quán)文本，以及審查員審查過(guò)程中檢索到的三篇對(duì)比文件。該專利是2006年9月28日提交，2011年5月18日授權(quán)，專利號(hào)是200610116632.X。該專利的技術(shù)要點(diǎn)是：一種基于或囊括手機(jī)電話本的即時(shí)通訊方法， (1)以手機(jī)電話本或名片夾作為即時(shí)通訊客戶端用以通訊的聯(lián)系人列表；(2) 通過(guò)客戶端將用戶的手機(jī)號(hào)、手機(jī)標(biāo)識(shí)信息同步至服務(wù)器，基于用戶基本信息，客戶端登錄服務(wù)器 (3)即時(shí)通訊客戶端之間以手機(jī)號(hào)或與手機(jī)號(hào)對(duì)應(yīng)的生成ID為即時(shí)通訊ID，通過(guò)即時(shí)通訊服務(wù)器進(jìn)行即時(shí)通訊。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)就是基于手機(jī)電話本（通訊錄），手機(jī)等客戶端之間通過(guò)服務(wù)器進(jìn)行即時(shí)通訊。

為了避免麻煩，這里也不討論微信、WhatsApp、Line、KIK這些軟件是否落入200610116632.X的保護(hù)范圍。但這些軟件什么情況還是需要說(shuō)說(shuō)。微信是什么樣的在中國(guó)屬于地球人都知道的事情，這里就不討論了，只說(shuō)說(shuō)WhatsApp、Line、KIK。根據(jù)百度百科，WhatsApp??是用于智能手機(jī)之間通訊的跨平臺(tái)應(yīng)用程序，借助推送通知服務(wù),可以即刻接收親友和同事發(fā)送的信息。WhatsApp是基于手機(jī)號(hào)碼注冊(cè)的，在注冊(cè)的時(shí)候，需要輸入手機(jī)號(hào)碼，并接受一條驗(yàn)證短信，然后WhatsApp會(huì)搜索你的手機(jī)聯(lián)系人中已經(jīng)在使用的人并自動(dòng)添加到你的手機(jī)聯(lián)系人名單里。Line也叫“連我”，也是一種溝通應(yīng)用程序，以電話號(hào)碼自動(dòng)增加朋友。Kik是一種手機(jī)通訊錄的社交軟件，可基于本地通訊錄直接建立與聯(lián)系人的連接，并在此基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)免費(fèi)短信聊天、來(lái)電大頭貼、個(gè)人狀態(tài)同步等功能。由于趙先生專利的申請(qǐng)日是2006年，而微信、WhatsApp、Line、KIK等軟件的推出時(shí)間基本上在2009年之后，所以說(shuō)趙先生的技術(shù)是較早的基于通訊錄的移動(dòng)即時(shí)通訊應(yīng)用的技術(shù)，說(shuō)它是個(gè)基礎(chǔ)文獻(xiàn)應(yīng)該是差不多的。進(jìn)一步，如果我們說(shuō)這些軟件與一種基于或囊括手機(jī)電話本的即時(shí)通訊方法和系統(tǒng)存在相當(dāng)程度的相關(guān)性，也應(yīng)該是符合事實(shí)的。這些軟件的用戶加在一起差不多會(huì)有十來(lái)億甚至更多，如果每個(gè)應(yīng)用與趙先生的專利產(chǎn)生一毛錢的關(guān)系，肯定也是個(gè)天文數(shù)字了。遺憾的，該專利在中國(guó)之外沒有任何保護(hù)，在國(guó)外即使使用的人再多，中國(guó)的專利權(quán)人和發(fā)明人也無(wú)法得到任何收益。在國(guó)內(nèi)的權(quán)利人現(xiàn)在是騰訊，收益權(quán)也已不再屬于發(fā)明人本人。

顯然對(duì)個(gè)人發(fā)明人趙先生來(lái)講，這確實(shí)是一個(gè)遺憾且悲哀故事，發(fā)現(xiàn)金礦的人只得到了幾把砂子。這件事表面上是他一個(gè)人的事，其實(shí)這種情況對(duì)整個(gè)社會(huì)并不是好事。試想一下，如果對(duì)技術(shù)做出原創(chuàng)性貢獻(xiàn)的發(fā)明人總是無(wú)法得到應(yīng)得的利益，誰(shuí)還有熱情搞研究？中國(guó)的第二次經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型（即從制造經(jīng)濟(jì)到創(chuàng)新經(jīng)濟(jì)）能成功嗎？

二十一世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道的文中提到，“趙建文在尋找投資商上屢屢碰壁，原因是投資商認(rèn)為：第一、這個(gè)技術(shù)如何實(shí)現(xiàn)的想法一旦被人發(fā)現(xiàn)，很容易就會(huì)被復(fù)制；第二、大公司發(fā)現(xiàn)后會(huì)迅速?gòu)?fù)制并把產(chǎn)品做大；第三、這項(xiàng)技術(shù)會(huì)革短信的命，牽涉到運(yùn)營(yíng)商；第四、中國(guó)壓根就沒有專利，通過(guò)專利不可能構(gòu)成競(jìng)爭(zhēng)壁壘?！?“還有一點(diǎn)是，他們認(rèn)為我的知識(shí)結(jié)構(gòu)就是技術(shù)，沒有做市場(chǎng)的經(jīng)驗(yàn)?！蓖顿Y商的觀點(diǎn)可能稍有偏頗，也可能就是事實(shí)，但是這些人搞投資是要花真金白銀的，他們的認(rèn)識(shí)至少有一定的事實(shí)基礎(chǔ)才是符合邏輯的，也就是說(shuō)目前的現(xiàn)實(shí)對(duì)發(fā)明人或者權(quán)利人是很殘酷的。如果中國(guó)的專利保護(hù)是有力且有效的，故事的結(jié)局完全應(yīng)該是另一個(gè)樣子。

趙先生的故事之所以是這樣，肯定和社會(huì)環(huán)境尤其是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的司法保護(hù)環(huán)境有關(guān)，也與他自身是個(gè)人發(fā)明人有關(guān)。環(huán)境的改變肯定是個(gè)漫長(zhǎng)而艱難的過(guò)程，不會(huì)以個(gè)人的意志為轉(zhuǎn)移，一味的苛責(zé)或者抱怨于事無(wú)補(bǔ)，對(duì)于個(gè)人發(fā)明人，重要的是考慮一下我們能夠做什么或者怎么做或許更有現(xiàn)實(shí)意義。

中國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的環(huán)境還不理想，對(duì)于個(gè)人發(fā)明人更不利，無(wú)論是在政策層面還是在操作層面。一方面?zhèn)€人發(fā)明人勢(shì)單力薄，無(wú)論是研發(fā)條件還是資金實(shí)力都遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，研發(fā)深度受限，技術(shù)構(gòu)思或者創(chuàng)意再好也沒有用；另一個(gè)方面，個(gè)人發(fā)明人在目前的社會(huì)條件下進(jìn)行訴訟也會(huì)處于劣勢(shì)，這并不是說(shuō)法院一定歧視個(gè)人發(fā)明人，只要對(duì)方打個(gè)持久戰(zhàn)，個(gè)人發(fā)明人就吃不消，其他的就甭提了（這里也不討論司法公正和法院的風(fēng)氣問(wèn)題）；再者，即使認(rèn)定侵權(quán)，也許是孤陋寡聞，從沒有聽說(shuō)過(guò)哪個(gè)法院給個(gè)人發(fā)明人判決很高的賠償額，國(guó)內(nèi)有數(shù)的幾個(gè)高額賠償都是公司之間的。正是因?yàn)閭€(gè)人發(fā)明人的局限，很多公司有底氣“不害怕動(dòng)用法律程序”。

個(gè)人發(fā)明人就無(wú)路可走了嗎？倒也不一定。

首先，盡量避免單打獨(dú)斗。一個(gè)好漢三個(gè)幫，所以盡量還是找個(gè)組織。無(wú)論是找投資人、合伙人、孵化器、專利運(yùn)營(yíng)公司、專利蟑螂、或者投親靠友，總之要尋求資金、技術(shù)、智力等各方面的幫助，實(shí)在找不到，自己注冊(cè)一個(gè)公司也遠(yuǎn)比個(gè)人單打獨(dú)斗要好。趙先生不是無(wú)知的文盲，沒讀MBA是時(shí)的受教育程度也是很高的，而且是有一定知識(shí)產(chǎn)權(quán)的意識(shí)的，另一方面，從申請(qǐng)文件的質(zhì)量來(lái)看在申請(qǐng)中國(guó)專利的時(shí)候無(wú)論是發(fā)明人還是代理人都是下了功夫的，盡管如此，由于缺少有力的支持，這件事的結(jié)果只能這樣了（好在他還年輕，不會(huì)一蹶不振）?，F(xiàn)實(shí)中，一個(gè)技術(shù)人員個(gè)體負(fù)擔(dān)不起大規(guī)模的到國(guó)外申請(qǐng)專利，甚至許多件國(guó)內(nèi)申請(qǐng)的費(fèi)用也負(fù)擔(dān)不起，進(jìn)一步研發(fā)就甭提了。專利不是獨(dú)行俠的游戲。

第二，在技術(shù)的深度和廣度上要不斷拓展。微信、WhatsApp、Line、KIK、或者米聊都各自有各自的特點(diǎn)，他們?cè)诩夹g(shù)或者運(yùn)營(yíng)、推廣等方面都有自己獨(dú)特之處，都有自己的深度和廣度，那是大量投入的結(jié)果。再好的技術(shù)，如果僅停留在初級(jí)階段或者基礎(chǔ)創(chuàng)意階段，其價(jià)值會(huì)大打折扣。

第三，在專利申請(qǐng)的策略上也要仔細(xì)斟酌。在談到侵權(quán)訴訟的問(wèn)題上，很多公司“并不害怕動(dòng)用法律程序”的底氣來(lái)源可能有很多，除了一個(gè)毛頭小伙的個(gè)人發(fā)明人沒什么好怕的因素外，恐怕與這個(gè)技術(shù)只提交了一件專利申請(qǐng)有關(guān)。真正面臨訴訟的選擇時(shí)，害怕的不是可能侵權(quán)的人，反而是發(fā)明人害怕專利被無(wú)效。如果2006年申請(qǐng)時(shí)，提交的不是一件而是十件或者數(shù)十件申請(qǐng)（就這個(gè)技術(shù)而言十幾件或幾十件不算多），一談對(duì)方可能就虛了。如果那樣，所談的就不是轉(zhuǎn)讓而是許可或者侵權(quán)賠償?shù)膯?wèn)題了?？紤]到技術(shù)的深度和廣度問(wèn)題，如果趙先生的專利是一個(gè)專利包或者一個(gè)專利族，估計(jì)沒人敢小看。

第四，專利申請(qǐng)也要有國(guó)際視角。中國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)可能還不夠，即使判定侵權(quán)對(duì)侵權(quán)人而言也不是特別可怕，但國(guó)外就可能有保護(hù)充分甚至保護(hù)過(guò)度的地方，那里的專利侵權(quán)可能是件很可怕的事，所以好的技術(shù)申請(qǐng)專利不要局限于國(guó)內(nèi)。既沒有一個(gè)PCT申請(qǐng)的國(guó)際階段，也沒有半個(gè)美國(guó)國(guó)家申請(qǐng)，聯(lián)系美國(guó)WhatsApp等相關(guān)公司石沉大海，這不足為怪，人家根本就沒有什么好擔(dān)心的。如果有N多國(guó)際申請(qǐng)，哪怕是沒進(jìn)入國(guó)家階段的國(guó)際申請(qǐng)，當(dāng)Facebook與WhatsApp洽談收購(gòu)時(shí)，一封帶著美國(guó)申請(qǐng)或者PCT申請(qǐng)的清單的律師函發(fā)過(guò)去，至少會(huì)產(chǎn)生一些回音。在什么都沒有的情況下，人家沒有任何理由怕你或者理你。

很明顯，前述的二三四點(diǎn)與第一點(diǎn)是密切相關(guān)的，沒有足夠的人力、物力、財(cái)力，即使想拓展技術(shù)的深度和廣度、即使有完美的申請(qǐng)策略、即使有寬廣的國(guó)際視角，也差不多等于零。到頭來(lái)，也只能是不斷重復(fù)個(gè)人發(fā)明人的悲慘故事。即使將來(lái)中國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)跟上了，單打獨(dú)斗的結(jié)果還是差不多。

值得期待的是中國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)肯定會(huì)不斷加強(qiáng)，這在專利法修改的建議稿中已經(jīng)充分體現(xiàn)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院的成立也是這個(gè)方向。而且，現(xiàn)在的社會(huì)環(huán)境和2006年相比已經(jīng)變化很多，各種孵化器、投資公司、基金、專利運(yùn)營(yíng)公司等等如雨后春算，對(duì)真正的發(fā)明人而言機(jī)會(huì)很多，能找的人很多?？梢灶A(yù)見，今后的情況會(huì)是缺少真正有價(jià)值的發(fā)明創(chuàng)造，其他的都不缺，發(fā)明人也不需要都去學(xué)習(xí)MBA課程，選擇好自己的道路，真正富有創(chuàng)造力的發(fā)明人一定會(huì)迎來(lái)發(fā)明創(chuàng)造的春天。

來(lái)源：IPRdaily 作者：李丙林超凡知識(shí)產(chǎn)權(quán) 編輯：周海峰 IPRdaily

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