生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與知識產(chǎn)權犯罪擇一重罪處罰的適用

IPR Daily，知識產(chǎn)權第一新銳媒體

【案情回放】

被告人顏某為牟取非法利益，自2013年8月以來以低價購進假冒中華香煙及假汾酒等商品出售，于2014年1月被查獲，當場查獲貨值金額116040元的假冒中華香煙，貨值金額213768元的假汾酒，總價值金額329808元。經(jīng)依法鑒定，查獲的卷煙均為假冒注冊商標且偽劣卷煙；假汾酒均侵犯了“杏花村”“牧童?！钡茸陨虡藢Ｓ脵?，屬假冒注冊商標的產(chǎn)品。

法院經(jīng)審理認為，被告人銷售明知是假冒注冊商標的商品，貨值金額達329808元，數(shù)額巨大，其行為構成銷售假冒注冊商標的商品罪（未遂）。鑒于被告人自愿認罪并主動繳納罰金，可從輕處罰。法院依法判處被告人有期徒刑二年六個月，緩刑三年，并處罰金3萬元。該判決已生效。

【不同觀點】

第一種觀點認為，被告人知假買假，又在銷售的產(chǎn)品中以假充真，未銷售產(chǎn)品貨值達329808元，其行為同時構成了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪及銷售假冒注冊商標的商品罪，根據(jù)法律規(guī)定，應當擇一重處罰。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪侵犯的客體是國家對產(chǎn)品質量的管理制度，法定刑為七年以上刑期，而知識產(chǎn)權犯罪侵犯客體為商標權人的權益，前者產(chǎn)品質量不合格，可能危及人身、財產(chǎn)安全，其主觀惡性程度和社會危害性要重于后者，在擇一重處罰時，應以該罪處罰。本案應以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪追究被告人的刑事責任。

第二種觀點認為，被告人銷售的假酒產(chǎn)品質量合格，其行為侵犯了汾酒公司的注冊商標專用權，其行為構成銷售假冒注冊商標的商品罪。從被告人處查獲的卷煙經(jīng)鑒定為假冒注冊商標且偽劣卷煙，貨值金額沒有達到生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪(未遂)15萬元的立案標準，該罪名不成立。如查獲的卷煙價值達到15萬元的立案標準，則生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪罪名成立，應當對被告人數(shù)罪并罰。本案應認定被告人犯罪數(shù)額為213768元，以銷售假冒注冊商標的商品罪定罪處罰。

第三種觀點認為，被告人銷售假酒的行為構成銷售假冒注冊商標的商品罪。被告人銷售假煙的行為因犯罪數(shù)額沒有達到生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪立案標準，該罪名不成立；因該行為同時也侵犯了他人的注冊商標專用權，該數(shù)額應一并計入銷售假冒注冊商標的商品罪的犯罪數(shù)額，共計329808元，對被告人應以銷售假冒注冊商標的商品罪定罪處罰。

【法官回應】

用偽劣商品假冒他人注冊商標進行生產(chǎn)銷售屬牽連犯罪

生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與假冒注冊商標罪及銷售假冒注冊商標的商品罪是兩種不同的犯罪行為，但二者存在相互交叉的現(xiàn)象。犯罪分子為了銷售偽劣產(chǎn)品，經(jīng)常冒用他人注冊商標；而假冒注冊商標商品，也是將質量較差的商品冒用他人質量較好的商品，也存在以次充好的現(xiàn)象。行為人用偽劣商品假冒他人注冊商標進行生產(chǎn)銷售時，屬牽連犯罪，根據(jù)法律規(guī)定，應擇一重處罰。

1.生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的處罰并非當然比其他犯罪重

犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，銷售金額20萬元以上不滿50萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑。而侵犯兩種以上注冊商標的犯罪行為，量刑標準明顯低于前罪的標準。生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪犯罪數(shù)額是指銷售金額，存在既遂與未遂犯罪形態(tài)；而假冒注冊商標罪犯罪數(shù)額是指非法經(jīng)營數(shù)額，是否銷售不影響犯罪數(shù)額的認定，沒有未遂問題?！皟筛摺薄蛾P于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第十條規(guī)定：實施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，同時構成侵犯知識產(chǎn)權、非法經(jīng)營等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。這說明，在同時構成上述兩罪時，應當擇一重處罰，但并沒有規(guī)定擇一重處罰即按照生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

2.本案應以銷售假冒注冊商標的商品罪定罪處罰

上述被告人銷售假酒的行為侵犯了他人注冊商標專用權，產(chǎn)品質量合格，應定性為銷售假冒注冊商標的商品罪。假酒質量不合格，則應定性為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。銷售的假煙為劣質產(chǎn)品，如其銷售金額滿5萬元或未銷售貨值達15萬元以上，其行為則構成了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，應當對被告人數(shù)罪并罰。鑒于假煙的貨值金額沒有達到立案標準，該罪名不成立。因假煙同時侵犯了他人的注冊商標，該數(shù)額應一并計入銷售假冒注冊商標的商品罪的犯罪數(shù)額，以329808元認定被告人的犯罪數(shù)額，以體現(xiàn)罪責刑相一致原則。上述第一種觀點沒有正確區(qū)分兩種罪名，簡單擇一重處罰，認定為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪不當。擇一重處罰即以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪處罰并沒有法律依據(jù)。第二種觀點對兩種罪名的認定觀點正確，但未將假煙的貨值金額計入銷售假冒注冊商標的商品罪的犯罪數(shù)額欠妥。

3.生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪與假冒注冊商標罪及銷售假冒注冊商標的商品罪的法律適用

結合上述案例，筆者根據(jù)該犯罪的不同情形，就兩罪的處罰輕重進行分析。如被告人自己制造假酒且假冒他人注冊商標，經(jīng)鑒定為劣質酒，其行為同時構成了兩罪。如其犯罪數(shù)額在50萬元以上，據(jù)擇一重處罰原則，定性為生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪，在七年有期徒刑以上量刑，實務界對此沒有爭議。

實踐中的爭議主要體現(xiàn)在犯罪數(shù)額50萬元以下如何定性。下面以犯罪數(shù)額21萬元為例來分析：（1）生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，在既遂情況下，應在二年以上七年以下有期徒刑幅度內量刑，其刑期可確定為二年；未遂情況下，刑期可確定在二年以下有期徒刑。（2）假冒注冊商標罪，該行為侵犯了兩種以上商標，屬于情節(jié)特別嚴重的情形，應處三年以上七年以下有期徒刑；如侵犯了一種注冊商標，應處三年以下有期徒刑或者拘役，根據(jù)其數(shù)額，其量刑宜定為二年六個月左右。該刑期均比生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪重。

綜上，存在侵犯兩種以上注冊商標的情形下，假冒注冊商標罪的處罰要重于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。在產(chǎn)品未銷售的情況下，假冒注冊商標罪以非法經(jīng)營數(shù)額作為處罰依據(jù)，其刑期要重于生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）的刑期。在產(chǎn)品已銷售情況下，生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與知識產(chǎn)權犯罪的量刑差別不大。實踐中兩種判決結果都存在，大多以社會危害性較大的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。

總之，對于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與侵犯知識產(chǎn)權犯罪，應認真把握兩種罪名的性質，根據(jù)產(chǎn)品質量的合格與否，正確定性。在兩種犯罪存在牽連的情況下，根據(jù)擇一重處罰原則，不能簡單講某個罪名輕重，而應結合案件的具體情況，如產(chǎn)品的屬性、質量、數(shù)量（銷售金額、貨值金額、非法經(jīng)營數(shù)額）、假冒商標的種類、犯罪既遂、未遂等情況綜合分析判斷，以準確定罪量刑。

（作者單位：山西省太原市小店區(qū)人民法院）

來源：中國日報

編輯：IPRdaily 王夢婷