“紅底鞋”在中國能否得到保護

IPR Daily，全球影響力的知識產(chǎn)權(quán)新媒體

426.cn，60萬知識產(chǎn)權(quán)人的上網(wǎng)首頁

“紅底鞋”在中國能否得到保護

“紅底鞋”是法國高跟鞋設(shè)計師Christian Louboutin 的招牌標識。據(jù)說他在設(shè)計一雙鞋子的時候，看到他的助手把自己的指甲涂紅，他立即抓住精美的鞋底，直接涂紅樣品鞋底。而紅底鞋也讓Christian Louboutin大紅大紫，人們評價說紅底鞋就像女人的紅唇一樣性感。一樣東西紅了之后，麻煩隨后而至。作為法國的設(shè)計師，還是有一些知識產(chǎn)權(quán)法律意識。為了保護紅底鞋，Christian Louboutin先后申請了商標和外觀設(shè)計專利。但是，Christian Louboutin很快發(fā)現(xiàn)紅底線的創(chuàng)意出現(xiàn)在了很多同類商品上，甚至一些還是行內(nèi)數(shù)一數(shù)二的品牌。為了保護紅底鞋的設(shè)計，Christian Louboutin先后把YSL、Dior、Zara等大牌發(fā)送了律師函，甚至告上了法庭，引起了一系列的案件。而這些案件也引起了設(shè)計界和法律界的廣泛關(guān)注。設(shè)計界關(guān)注的更多的是“設(shè)計師的設(shè)計如何得到保護”，而法律界關(guān)注更多的是“權(quán)利的邊界在哪里”。其實，這兩個問題存在很大程度上的聯(lián)系，在某些程度上，知道了“權(quán)利的邊界在哪里”，也就大概了解了“設(shè)計師的設(shè)計如何得到保護”。

這篇小文章不打算分析這一系列案件中的涉及的具體法律問題，因為那些法律問題主要涉及到外國的法律，對中國設(shè)計師的參考意義不大。本文主要分析一下如果這類案件發(fā)生在中國，法律對紅底鞋是否可以提供保護，以期能通過這些分析，能給中國的設(shè)計師帶來實際上的幫助和啟迪，使他們知道中國的法律對于設(shè)計師如何進行保護的，以及他們應(yīng)該如何保護自己的設(shè)計。

中國的知識產(chǎn)權(quán)法主要由著作權(quán)法、專利法、商標法來構(gòu)成。著作權(quán)、專利權(quán)和商標權(quán)保護的對象各個不同，不過都有可能對設(shè)計師的設(shè)計進行保護。下面我們一一分析這三部法律是否可以保護紅底鞋。

因為作品從完成之日起就有著作權(quán)，不用像商標或者專利一樣履行注冊或者申請手續(xù)，所以，如果能夠得到著作權(quán)法的保護，對于設(shè)計師來說是非常樂意的。著作權(quán)法保護的是文學、藝術(shù)和科學的作品，對工業(yè)領(lǐng)域的產(chǎn)品不保護。如果紅底鞋屬于實用藝術(shù)品，還有保護的可能性，如果不屬于實用藝術(shù)品，則不歸著作權(quán)法保護。那么什么叫實用藝術(shù)品呢？全國人大常委會的胡康生在其主編的《著作權(quán)法釋義》中指出：“美術(shù)作品包括繪畫、書法、雕塑、工藝美術(shù)、建筑藝術(shù)等。工藝美術(shù)又分為兩類，一類是陳設(shè)工藝，即專供陳設(shè)欣賞用的工藝美術(shù)品，如象牙雕刻、泥塑等；另一類是日用工藝，即經(jīng)過裝飾加工可供人們?nèi)粘Ｉ钣玫膶嵱盟囆g(shù)品，如家具工藝、陶瓷工藝中的碗、杯等?！彼?，是否同時具有實用新和藝術(shù)性是判斷某物品是否屬于實用藝術(shù)品的標準。另外，還要考慮是否屬于大規(guī)模生產(chǎn)的產(chǎn)品，一旦屬于產(chǎn)品，則離著作權(quán)法的保護就遠了。

北京知識產(chǎn)權(quán)法院的陳錦川法官在《著作權(quán)法審判—原理解讀與實務(wù)指導》中提到對服裝是否提供著作權(quán)法上的保護的時候指出：“對于服裝，需要注意的是區(qū)分實用服裝和表演服裝。因為，從使用的角度說，服裝又可以分為兩種，一種是以成衣為標志的實用性服裝，這類服裝以實用性為基本特征，其藝術(shù)、裝飾要求也基本以實用為前提，故此類服裝一般不能成為著作權(quán)法上的作品；另一類是以服裝設(shè)計師作為潮流示范的方式推出的，這種服裝強調(diào)的是藝術(shù)性，數(shù)量稀少，可以作為實用藝術(shù)作品?！标愬\川法官關(guān)于何種服裝屬于實用藝術(shù)品的判斷原則，也可以用在鞋上。我們據(jù)此可以認為，鞋有可能會被認為屬于實用藝術(shù)品，受到著作權(quán)法的保護。不過，不是所有的鞋都可以受到著作權(quán)法的保護。鞋也可以分為兩類，一類是實用性的鞋，用途是滿足現(xiàn)在的使用，以實用性的設(shè)計為主的；另外一種是設(shè)計師推出的反應(yīng)潮流和藝術(shù)方向的鞋，主要用途是表演和展覽。前一類得不到著作權(quán)法的保護，而后一種則有可能會得到著作權(quán)法的保護。

據(jù)悉，Christian Louboutin的紅底鞋不是用于舞臺表演或者展覽、展示，而是以實用為其基本特征。該紅底鞋每年的銷售量很大，銷往全世界多個國家和地方。所以，這個紅底鞋并非屬于文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域的作品，而是工業(yè)產(chǎn)品。作為工業(yè)產(chǎn)品，不能得到著作權(quán)法的保護。通過這個案件，設(shè)計師朋友也可以思考一下自己的設(shè)計作品能否得到著作權(quán)法的保護。

排除了著作權(quán)法的保護之后，我們再說商標法。商標是區(qū)分商品來源的標志，通過商標消費者可以知道商品來源于誰。有人說看到紅底鞋就以為是Christian Louboutin生產(chǎn)出來的，這句話所指的就是商品來源的問題。根據(jù)我國《商標法》的規(guī)定，除非是馳名商標，一般情況下需要注冊之后才能得到商標法的保護，并且一般注冊商標的排斥力僅在保護注冊的商品種類和類似種類。

根據(jù)我國法律規(guī)定，紅底鞋可以注冊為商標嗎？首先，Christian Louboutin最想保護的還是紅色，我們先看紅色能否作為商標。我國《商標法》規(guī)定：“任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊?！睆倪@個規(guī)定來看，顏色的組合有可能申請商標，但是單一顏色不可能申請商標。因為顏色屬于公共資源并且數(shù)量有限，不應(yīng)該由任何一個單位或者個人壟斷。到現(xiàn)在為止，中國尚沒有一個單一顏色商標。那么，紅色的鞋底能作為商標嗎？答案是：紅色的鞋底有可能注冊為商標，但是也不能注冊在鞋這類商品上。我國《商標法》規(guī)定：“下列標志不得作為商標注冊：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；……”這個道理就像蘋果可以作為計算機、手機商品類的商標，但是不能作為水果類的商標是一樣的。鞋底會被認為認為商品的通用圖形，不能作為商標注冊，無論這個鞋底是什么顏色。也就是說，紅底鞋在鞋的商品種類上不能得到我國《商標法》的保護。

著作權(quán)法不能保護，商標法也無法在鞋這種商品類別上進行保護，最后只剩下專利法了。專利法保護的是技術(shù)方案，根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定，專利可以分為發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定，發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案；實用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案；外觀設(shè)計，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。從這個分類來看，如果能夠申請專利的話，紅底鞋不屬于新成品、新方法，也不屬于性質(zhì)和構(gòu)造的技術(shù)方案，而是屬于色彩與形狀、圖案的結(jié)合，主要是為了通過這種設(shè)計增加美感，提升消費者購買的欲望，應(yīng)屬于外觀設(shè)計的范圍。

那么，根據(jù)我國專利法的規(guī)定，紅底鞋是否可以申請為外觀設(shè)計專利嗎？這要看紅鞋底是否符合專利法對外觀設(shè)計專利的實質(zhì)性規(guī)定了。我國專利法規(guī)定：“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當不屬于現(xiàn)有設(shè)計“。也就是說，如果在此之前已經(jīng)有了相關(guān)設(shè)計的話，就不能被授予專利權(quán)。已經(jīng)有證據(jù)證明，在Christian Louboutin設(shè)計出紅底鞋之前，歷史上已經(jīng)出現(xiàn)了紅底鞋的這種設(shè)計。YSL在訴訟中指出，路易十四陛下在17世紀就穿著紅底的皮鞋，再到后來的經(jīng)典童話電影《綠野仙蹤》也有紅底鞋的設(shè)計。既然之前已經(jīng)有了紅底鞋的設(shè)計，那么Christian Louboutin的紅底鞋就不能得到專利法的保護。

也有人可能說，既然不能得到專利的保護，為什么紅底鞋還能申請下來外觀設(shè)計專利呢？也許在中國，紅底鞋也能得到授權(quán)。這是因為，授予外觀設(shè)計專利不進行實質(zhì)審查，只是進行形式審查，只要符合形式要件就可以得到專利證書。授予專利證書之后，如果想起訴他人，或者有人提出該外觀設(shè)計專利不符合專利法規(guī)定的實質(zhì)要件，主管機關(guān)再根據(jù)申請進行實質(zhì)審查，做出維持或者撤銷專利的裁定。如前所述，我國專利分為發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計，只有發(fā)明要通過實質(zhì)審查才能授權(quán)，實用新型和外觀設(shè)計均不用通過實質(zhì)審查，形式符合即可授權(quán)。所以，一項發(fā)明的申請到授權(quán)可能需要2—3年，甚至更長時間。而一項實用新型或者外觀設(shè)計的授權(quán)，1年左右的時間就足夠了。這種規(guī)定有利于提高效率，但是也帶來了很多重復(fù)申請的專利以及沒有新穎性的專利的大量出現(xiàn)。當實用新型或者外觀設(shè)計專利在侵權(quán)訴訟中被告提出原告的專利沒有新穎性并提供相關(guān)證據(jù)予以證明的時候，法院一般不會再支持原告（專利權(quán)人）的訴訟請求。

以上的分析是基于假想紅底鞋在中國是否能受到知識產(chǎn)權(quán)法的保護，通過以上的分析我們可以知道一些我國知識產(chǎn)權(quán)法保護的要點，這些要點包括：如果要想得到著作權(quán)法的保護，必須是有獨創(chuàng)性的文學、藝術(shù)、科學領(lǐng)域的作品；如果想得到商標法的保護，需要商標標志具有顯著性，并一般要注冊；如果想得到專利法的保護，外觀設(shè)計作品需要具有新穎性，即之前沒有過此種設(shè)計。如前所述，知識產(chǎn)權(quán)法內(nèi)容龐雜，短短的一篇小文很難說清楚其中的任何一個問題，只是就紅底鞋這個案件提出來知識產(chǎn)權(quán)保護上的一些要點，希望對中國的設(shè)計師有所幫助。

來源：趙虎（微信）

作者：趙虎律師北京市東易律師事務(wù)所合伙人

編輯：IPRdaily王夢婷