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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）
作者：吳躍棟 上海東杰律師事務(wù)所
原標(biāo)題：【娛樂法】 如何保護(hù)影視劇劇本策劃階段的核心創(chuàng)意——談劇本創(chuàng)作備忘錄之條款設(shè)計
筆者作為一名文化傳媒領(lǐng)域的法律工作者，從自身工作實踐出發(fā)，以劇本創(chuàng)作備忘錄為切入點，談一談關(guān)于影視劇劇本策劃階段核心創(chuàng)意保護(hù)的一些拙見。
《三生三世十里桃花》、《瑯琊榜》等影視IP的大獲成功，使得熱門（網(wǎng)絡(luò)）小說的著作權(quán)被影視公司高額收購、改編并拍攝成影視劇的做法非常之普遍。同時，在所謂“資產(chǎn)荒”的背景下，大量的投資公司將資金投入到影視行業(yè)，催動了這一行業(yè)的迅猛發(fā)展。相較之下，有一部分文化公司、影視公司則更注重于注重前期小說或劇本的孕育與創(chuàng)作，而那些好的劇本構(gòu)思就如同一個好的但尚未被開發(fā)的商業(yè)模式一般，價值千金。因此，文化公司或影視公司有必要注重在劇本策劃階段對于核心創(chuàng)意的保護(hù)。筆者作為一名文化傳媒領(lǐng)域的法律工作者，從自身工作實踐出發(fā)，以劇本創(chuàng)作備忘錄為切入點，談一談關(guān)于影視劇劇本策劃階段核心創(chuàng)意保護(hù)的一些拙見。
閱讀本文，您將了解到：
1、在劇本策劃階段保護(hù)核心創(chuàng)意的重要性及方式；
2、劇本策劃備忘錄的構(gòu)成要點；
3、劇本策劃備忘錄中重要條款的梳理與解析
一、如何在劇本策劃階段保護(hù)“核心創(chuàng)意”
影視公司在項目正式啟動前，一般會通過劇本創(chuàng)作會、劇本策劃會等形式，讓導(dǎo)演、制片、編劇等一起參與到劇本的構(gòu)思中。而此時項目未必真正啟動，參與討論、構(gòu)思的人員亦未必是今后真正的合作伙伴。根據(jù)著作權(quán)“思想與表達(dá)二分”的基本原理，故事構(gòu)思、故事梗概由于不具有獨創(chuàng)性而不能受到著作權(quán)法的保護(hù)。因此，在劇本的策劃階段，影視公司和編劇應(yīng)當(dāng)特別注重對于故事構(gòu)思、人物設(shè)置的核心創(chuàng)意保護(hù)，盡量避免這些信息的外泄。實務(wù)中，對參與劇本創(chuàng)作會、策劃會的有關(guān)人員，影視公司有必要與其簽訂“劇本創(chuàng)作備忘錄”，將劇本策劃會中各方對于劇本創(chuàng)作、構(gòu)思所達(dá)成的共識與產(chǎn)生的分歧，通過文字、語音的方式予以固定，并明確各方競業(yè)、合作、保密的權(quán)利與義務(wù)。
下面，筆者就制作“劇本創(chuàng)作備忘錄”的要點歸納如下，并就其中的重要條款做進(jìn)一步梳理與解析。
二、“劇本創(chuàng)作備忘錄”重要條款梳理與解析
1、共識與分歧之條款
關(guān)于劇本的構(gòu)思、故事的脈絡(luò)屬于思想范疇領(lǐng)域，雖然《著作權(quán)法》不予保護(hù)，但并不意味著不受其他法律規(guī)范的調(diào)整。對于這些核心的創(chuàng)意元素，應(yīng)當(dāng)在開始之階段就通過有形形式予以固定——對于在劇本創(chuàng)作會上各方關(guān)于劇本構(gòu)思所表達(dá)和分享之觀點，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行較為完整的記錄，并作為備忘錄的附件。而且，特別要強(qiáng)調(diào)的一點是，不僅需要記錄已經(jīng)達(dá)成共識的部分，還要記錄各方尚存分歧之處。因為關(guān)于這些分歧的表達(dá)，依然是圍繞著尚未確定的劇本而展開的，將這些觀點、分歧進(jìn)行固定，將更有利于今后劇本的創(chuàng)作，更有利于提高對同類劇本的競爭力。這里，筆者建議采用語音記錄的方式，并將其作為的附件，一并置于備忘錄中。
實踐中，筆者還曾遇到這樣的問題，即雖然前期各方對劇本的構(gòu)思等形成一致意見，但在劇本交稿后，影視公司發(fā)現(xiàn)，若按照該劇本的風(fēng)格，其將拍攝的是一部商業(yè)片，而影視公司僅僅是想拍攝一部小眾的文藝電影。因此，各方還需要明確其電影的類型、目標(biāo)群體，避免因各方未對此言明而產(chǎn)生不必要的糾紛。
2、合作共識與合作意向條款
下述將提及的獨家條款、保密條款等，均是對除影視公司外其他參方權(quán)利的限制，無論是出于自身職業(yè)操守、道德，亦或是被動的接受，這都應(yīng)當(dāng)是建立在交易習(xí)慣和雙方具有進(jìn)一步合作意向的基礎(chǔ)上的。實務(wù)中，除非對方是一些大牌導(dǎo)演、編劇外，影視公司作為締約的強(qiáng)勢方一般不愿意去訂立此條款，而相關(guān)工作人員亦缺乏必要的自我保護(hù)意識，很多時候往往是出了力，但后來就沒他啥事了！作為文化傳媒領(lǐng)域的法律工作者，筆者認(rèn)為，在強(qiáng)調(diào)他人義務(wù)的同時，亦有必要對其權(quán)利進(jìn)行保障，但又不宜在劇本構(gòu)思階段就限制締約各方出于商業(yè)的考量在將來選擇更好合作伙伴的權(quán)利。在這個邏輯的基礎(chǔ)上，筆者建議各方在備忘錄中根據(jù)參與方對于劇本構(gòu)思的貢獻(xiàn)程度，分別達(dá)成合作意向條款和合作共識條款。合作意向條款一方面對各方在職業(yè)道德的層面上進(jìn)行約束，另一方面可設(shè)置必要的補(bǔ)償機(jī)制，對參與方在劇本策劃階段的貢獻(xiàn)給予適當(dāng)補(bǔ)償；而合作共識條款則指向在劇本策劃階段貢獻(xiàn)較大的參與方，但由于此時項目尚未正式成立，應(yīng)當(dāng)賦予各方單方解除合作關(guān)系的權(quán)利，并設(shè)置相應(yīng)的違約條款。
3、獨家條款
所謂獨家條款，是指參與劇本構(gòu)思的各方人員在目標(biāo)項目尚未結(jié)束前，不得參加其他項目或同類型項目的劇本創(chuàng)作或構(gòu)思。鑒于文娛產(chǎn)業(yè)的特殊性，在一個項目沒有正式確定之前，一些獨立導(dǎo)演、編劇往往會與多個影視公司進(jìn)行商洽，其中不可避免地會產(chǎn)生一個獨立導(dǎo)演同時參與到兩部及以上、或者其他同類型劇本策劃、構(gòu)思的情況。倘若不能對其進(jìn)行有效約束，很可能會產(chǎn)生核心創(chuàng)意被動共享的局面，并直接導(dǎo)致本方劇本的競爭力下降，甚至在將來發(fā)生侵權(quán)或被動侵權(quán)的可能。因此，有必要在劇本策劃階段，對各方接觸同類型劇本、其他劇本的可能性提前采取針對性的預(yù)防措施：一是要求各方明確不存在被限制或禁止參與本項目的可能性；二是對參與其他項目的行為進(jìn)行限制或禁止。
還有一種情況是，一些在業(yè)內(nèi)知名度較高的從業(yè)人員不愿意在項目正式確定前就將自己束縛，或其他主客觀原因致使影視公司方愿意接受相關(guān)人員不受獨家條款之限制。即使如此，亦有必要在陳述條款中將有關(guān)情況言明，避免今日與彼時主客觀原因的差異導(dǎo)致各方矛盾的產(chǎn)生。
4、保密條款
根據(jù)《合同法》43條之規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。另按照我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條之規(guī)定，商業(yè)秘密是指，不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。對于影視公司而言，前期在劇本創(chuàng)作的構(gòu)思、策劃過程中形成的有效信息，亦屬于該領(lǐng)域的商業(yè)秘密。各方應(yīng)當(dāng)遵守商業(yè)道德，嚴(yán)守已獲知的相關(guān)信息，嚴(yán)禁泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂?，尊重影視產(chǎn)業(yè)的核心創(chuàng)意。雖然各方的保密義務(wù)是基于誠實信用而產(chǎn)生的法定附隨義務(wù)，但違反該約定而產(chǎn)生的法定的賠償責(zé)任一般無法明確，因此各方仍有必要將其形成文字，用違約條款替代法定賠償責(zé)任，以督促各方遵守該義務(wù)。
來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）
作者：吳躍棟 上海東杰律師事務(wù)所
編輯：IPRdaily.cn 趙珍
校對：IPRdaily.cn 縱橫君
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