專利感想之專利權(quán)的穩(wěn)定性

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作者：陳劍聰  專利代理人

原標(biāo)題：專利感想之專利權(quán)的穩(wěn)定性

前段時(shí)間，關(guān)于專利權(quán)是否能夠被無(wú)效的話題，被正方兩方討論的很激烈，一方認(rèn)為《沒有無(wú)效不掉的專利，如果有就再來(lái)一次》，另一方認(rèn)為《有不被無(wú)效的專利，哪怕再來(lái)10次》，雙方意見針鋒相對(duì)。

然而，專利權(quán)能被無(wú)效和不被無(wú)效背后的原因是什么，探討其內(nèi)因或許能在兩個(gè)相左的意見中找到自己的理解。

專利權(quán)能被無(wú)效和不被無(wú)效，實(shí)質(zhì)上涉及到的是專利權(quán)的穩(wěn)定性，在國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局復(fù)審委員會(huì)的程序叫確權(quán)程序。它是基于專利法第四十五條賦予的公眾的權(quán)力：自國(guó)務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，可以請(qǐng)求專利復(fù)審委員會(huì)宣告該專利權(quán)無(wú)效。以及專利法第四十七條給予的無(wú)效的效力：宣告無(wú)效的專利權(quán)視為自始即不存在。而形成的討論基礎(chǔ)。

然而專利權(quán)的穩(wěn)定性跟那些因素有關(guān)呢？看上面兩篇針鋒相對(duì)的文章所舉的案例，其中《沒有無(wú)效不掉的專利，不行再來(lái)一次》所舉的兩個(gè)案例，其中無(wú)效宣告九次的煎炸鍋發(fā)明專利200580018875.3，目前（2017-9-12）在中國(guó)專利查詢系統(tǒng)上查詢到的是，該專利權(quán)仍是維持的：

一般來(lái)說(shuō)，行政決定都不是最終的決定。專利復(fù)審委屬于國(guó)務(wù)院專利行政部門，所做的決定不是最終的決定，專利法第四十六條賦予了司法救濟(jì)的程序：對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)宣告專利權(quán)無(wú)效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無(wú)效宣告請(qǐng)求程序的對(duì)方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。目前該人民法院也就是向知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起訴訟。

因此，復(fù)審委的無(wú)效決定還未生效，就不能匆忙下結(jié)論。因此第一個(gè)案例并不能支持作者題目的觀點(diǎn)。

第二個(gè)案例是部分無(wú)效，可能并不傷及其藏在從屬權(quán)利要求中的保護(hù)點(diǎn)。部分無(wú)效反過(guò)來(lái)講就是維持部分有效。因此，第二個(gè)案例也不能支持作者題目的觀點(diǎn)。

這樣看來(lái)，我是站位在另一方認(rèn)為《有不被無(wú)效的專利，哪怕再來(lái)10次》的觀點(diǎn)上。作者舉了4個(gè)案例來(lái)支持其觀點(diǎn)。但是本文的目的在于探討專利權(quán)穩(wěn)定性的內(nèi)因上。因此，正反兩方總共6個(gè)案例，樣本較少，不能從很少的樣本中，或者幾個(gè)特例中得出更為普遍的結(jié)論。

在專利復(fù)審委會(huì)的官方網(wǎng)站上，基本每工作日上都有對(duì)無(wú)效決定進(jìn)行公布，也能查詢到無(wú)效決定書的內(nèi)容。目前（2017-9-12查詢公布至2017-9-11）公布的共129頁(yè)共2579條，這樣的樣本較多，還可以進(jìn)一步縮短時(shí)間段，例如以其中一年或半年的數(shù)據(jù)樣本進(jìn)行分析，專利權(quán)穩(wěn)定性的整體分析，雖然復(fù)審委的無(wú)效決定不是最終的決定，但很多無(wú)效決定之后都沒有訴訟。將部分無(wú)效決定作為維持部分有效的決定，歸為維持有效決定類。這樣，維持有效決定的比重大于全部無(wú)效的決定的比重。

再?gòu)臒o(wú)效決定的專利權(quán)樣本中分析兩個(gè)維度，權(quán)利要求數(shù)和技術(shù)寬度來(lái)查看其穩(wěn)定性的原因。

權(quán)利要求數(shù)在一定程度上反映專利權(quán)保護(hù)范圍的特點(diǎn)。國(guó)內(nèi)專利權(quán)人的權(quán)利要求數(shù)一般都是10條以內(nèi)，被維持有效比重比較多的權(quán)利要求書也是在1到10條之間。在我國(guó)專利收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)中，自權(quán)利要求從第11項(xiàng)開始起每一項(xiàng)增收150元。申請(qǐng)費(fèi)用的增加，是影響國(guó)內(nèi)專利權(quán)人的專利要求數(shù)的因素之一。對(duì)于國(guó)外專利權(quán)人進(jìn)國(guó)內(nèi)申請(qǐng)，其權(quán)利要求數(shù)的數(shù)量超過(guò)10條的權(quán)利要求數(shù)的比重較大。利用從屬權(quán)利要求中增加附加技術(shù)特征，采用層次遞進(jìn)的保護(hù)方式，更有助于維持專利權(quán)的穩(wěn)定性。

技術(shù)寬度，可以從IPC分類數(shù)來(lái)體現(xiàn)，是指一項(xiàng)專利分配的IPC分類號(hào)的數(shù)量，反映了一項(xiàng)專利申請(qǐng)技術(shù)方案的技術(shù)寬度。 一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造所涉及的技術(shù)寬度越寬，則其專利文件中相應(yīng)的IPC數(shù)就會(huì)越多。例如一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造涉及到了化學(xué)領(lǐng)域，物理領(lǐng)域和機(jī)械領(lǐng)域，那么其技術(shù)的類別寬度就會(huì)涉及到化學(xué)領(lǐng)域，物理領(lǐng)域和機(jī)械領(lǐng)域的類別。涉及復(fù)雜技術(shù)領(lǐng)域，包含更多的技術(shù)特征，為了多技術(shù)方案進(jìn)行全面的保護(hù)，專利權(quán)人常會(huì)增加權(quán)利要求數(shù)來(lái)對(duì)不同的技術(shù)方案進(jìn)行保護(hù)。

總的說(shuō)來(lái)，權(quán)利要求的撰寫越清晰、權(quán)利要求書中每一項(xiàng)權(quán)利要求所界定的保護(hù)范圍層次越合理，則專利權(quán)被維持有效的概率越高。

當(dāng)然，肯定不止上述的兩個(gè)影響專利權(quán)穩(wěn)定性的因素，還可能包括其他的因素，例如無(wú)效決定請(qǐng)求時(shí)的專利年齡，國(guó)內(nèi)專利權(quán)人較多的比重是在2-5年，這可能是因?yàn)槭跈?quán)后的專利技術(shù)走向市場(chǎng)的時(shí)間，專利權(quán)的存在限制了市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，引發(fā)了侵權(quán)之訴，被控侵權(quán)方往往選擇專利無(wú)效程序來(lái)進(jìn)行對(duì)抗。經(jīng)過(guò)專利無(wú)效程序的專利權(quán)維持的時(shí)間越久，其專利權(quán)的穩(wěn)定性越高。

在專利權(quán)的穩(wěn)定性為Y的探討上，可以采用因素賦權(quán)法來(lái)進(jìn)行理解，例如權(quán)利要求數(shù)為A和技術(shù)寬度B,再加上其他的你認(rèn)為的因素為C（或者更多的因素為D……），則可以采用Y=αA+βB+γC（或者更多的+θD……）來(lái)表示，從而可以自己賦予每個(gè)α、β、γ（或者更多的θ……）的權(quán)重值，從而建立起你自己的關(guān)于專利權(quán)的穩(wěn)定性的認(rèn)識(shí)上。

以上個(gè)人感想所言，提供了一種認(rèn)識(shí)思路，也可能有不嚴(yán)謹(jǐn)之處，歡迎批評(píng)指正。

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作者：陳劍聰  專利代理人

編輯：IPRdaily 趙珍  /   校對(duì)：IPRdaily   縱橫君

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