#本文由作者授權(quán)發(fā)布,文章僅代表作者觀點,不代表IPRdaily立場#
來源:IPRdaily中文網(wǎng)(IPRdaily.cn)
作者:袁博 同濟(jì)大學(xué)
原標(biāo)題:漫談疑似廣告語的商標(biāo)注冊
商標(biāo)核準(zhǔn)注冊的第一依據(jù)就是顯著性,理論認(rèn)為,臆造性標(biāo)識、任意性標(biāo)識和暗示性標(biāo)識均具有固有的顯著性,可以直接獲準(zhǔn)商標(biāo)注冊;描述性標(biāo)識只有通過使用獲得第二含義以后,即具備獲得的顯著性時才能獲得注冊;通用名稱則嚴(yán)格地不允許注冊。之所以有如此劃分和規(guī)定,其理論基礎(chǔ)在于商標(biāo)注冊對市場競爭的影響。
近日,筆者在網(wǎng)絡(luò)上看到了商評委《關(guān)于第18200400號“愿無歲月可回頭”商標(biāo)駁回復(fù)審決定書》(商評字[2017]第0000039337號)。
該決定書表明,深圳某公司因“愿無歲月可回頭”商標(biāo)(以下稱申請商標(biāo))不服商標(biāo)局的駁回決定,申請復(fù)審。商評委委認(rèn)為,對于申請商標(biāo)文字“愿無歲月可回頭”,相關(guān)公眾易將其理解為廣告用語,而非商標(biāo)識別,作為商標(biāo)使用在指定商品上缺乏顯著性,構(gòu)成《商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項規(guī)定之情形。申請人提供的在案證據(jù)不足以證明申請商標(biāo)經(jīng)過使用已具有一定知名度,從而獲得了作為商標(biāo)注冊應(yīng)有的顯著性,因此駁回其申請。
事實上,這樣被駁回的商標(biāo)申請并非個例,它們都具有一個共同的特征:疑似“廣告語”。以下具體展開分析。
商標(biāo)的“顯著性”
《商標(biāo)法》第九條規(guī)定,申請注冊的商標(biāo),應(yīng)當(dāng)具有顯著特征,便于識別,并不的與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。其中,“具有顯著特征,便于識別”指的就是商標(biāo)的顯著性,是指該標(biāo)志使用在具體的商品或服務(wù)時,能夠讓消費(fèi)者能夠建立起該標(biāo)志與商品或服務(wù)來源的聯(lián)系。商標(biāo)顯著性是商標(biāo)注冊的核心要件,正因為如此,我國《商標(biāo)法》第十一條第一款規(guī)定:“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊:(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;(二)僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的;(三)其他缺乏顯著特征的?!?br/>
實踐中,關(guān)于“商品的通用名稱、圖形、型號”或者“直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的”標(biāo)識都容易判斷,難以判斷的是類似本案中“愿無歲月可回頭”這樣的既不是通用名稱,又與商品的質(zhì)量、功能等特點無關(guān)的標(biāo)識。在實踐中,此類商標(biāo)包括過于簡單的圖形、數(shù)字、字母,以及裝飾性圖案、口號或廣告語等等,其共同特征是無法讓消費(fèi)者在心理上意識到是商標(biāo)。那么,如何判斷此類標(biāo)識是否屬于《商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項“缺乏顯著特征”的情形呢?
如何理解“缺乏顯著特征”
對于商評委的決定,人們可能會覺得迷惑不解:“愿無歲月可回頭”屬于很有獨(dú)特性的標(biāo)識,而標(biāo)識具有獨(dú)特性不就說明它能夠“便于識別”了嗎?事實上,商標(biāo)的“便于識別”包含兩層含義:第一,人們看到商標(biāo)上的某種標(biāo)識,能夠意識到這是表明商品來源的商標(biāo);第二,意識到這是商標(biāo)后,還能進(jìn)一步與同類商品的其他商標(biāo)進(jìn)行區(qū)分。可見,標(biāo)識具有獨(dú)特性只是滿足了“便于識別”的第二個要求即視覺上的差異效果,但未必能滿足第一個要求即提示消費(fèi)者這是商標(biāo)。由于商標(biāo)的本質(zhì)在于防止消費(fèi)者產(chǎn)生混淆并表明商品來源,因此當(dāng)一個商業(yè)標(biāo)識甚至讓消費(fèi)者都不能意識到是商標(biāo)時,自然不符合商標(biāo)注冊的基本條件。例如,消費(fèi)者在洗衣機(jī)上看到“優(yōu)選技術(shù)”字樣,顯然無法意識到其這是商標(biāo),因而缺乏顯著性。
心理學(xué)的研究表明,人們對于外界的信息刺激是具有選擇性的,人們對于外部信息的接受習(xí)慣于與大腦中已有的信息量最為豐富的片段進(jìn)行比較,即“對于那些更可能并更快涌上心頭的東西的聯(lián)想更為強(qiáng)烈,較弱并處于末梢的聯(lián)想則很難被記起”。因此,當(dāng)人們在商品上看到一個標(biāo)識時,首先要進(jìn)行的是信息歸類判斷:這是商標(biāo)?生產(chǎn)廠家?質(zhì)保信息?使用指導(dǎo)?廣告宣傳語?因此,對于諸如“愿無歲月可回頭”這樣疑似廣告語的信息,在沒有經(jīng)過長期使用獲得“第二含義”的前提下,自然會讓消費(fèi)者誤以為這是廣告語而與商品來源無關(guān)。
由于商標(biāo)的本質(zhì)在于防止消費(fèi)者產(chǎn)生混淆并標(biāo)明商品來源,因此當(dāng)一個商業(yè)標(biāo)識甚至讓消費(fèi)者都不能發(fā)現(xiàn)或者發(fā)現(xiàn)了卻不能意識到是商標(biāo)時,自然不符合商標(biāo)注冊的顯著性條件。因此,將“愿無歲月可回頭”指定使用在指定類別的商品上,相關(guān)公眾看到后容易將其識別為一般的廣告宣傳語,因此難以起到區(qū)分商品來源的作用,在不具備“第二含義”的前提下,不具有顯著特征。
例外:“第二含義”
但是,缺乏顯著性的商標(biāo)并在一定條件下,卻可以獲得顯著性并作為商標(biāo)使用?!渡虡?biāo)法》第十一條第二款規(guī)定,前款所列標(biāo)志(通用標(biāo)志、描述性標(biāo)志和其他缺乏顯著性的標(biāo)志)經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標(biāo)注冊。商標(biāo)法禁止通用名稱注冊為商標(biāo)的原因在于其沒有特定指向而缺乏商標(biāo)的顯著性,但在經(jīng)營者長期獨(dú)占使用的前提下,如果通用名稱因此獲得了足夠的顯著性——建立了與自身商品的唯一聯(lián)系,就獲得了受到商標(biāo)法保護(hù)的“第二含義”。
正因為如此,商評委在決定這樣表述,“申請人提供的在案證據(jù)不足以證明申請商標(biāo)經(jīng)過使用已具有一定知名度,從而獲得了作為商標(biāo)注冊應(yīng)有的顯著性”,因此駁回其申請。這個表述如果反過來理解,就是說,盡管申請商標(biāo)文字“愿無歲月可回頭”作為商標(biāo)使用在指定商品上缺乏顯著性,但如果申請人能經(jīng)過一定程度的使用使得相應(yīng)標(biāo)識在相關(guān)類別的商品上“具有一定知名度”,仍然有可能“獲得作為商標(biāo)注冊應(yīng)有的顯著性”,從而可以通過審查。
來源:IPRdaily中文網(wǎng)(IPRdaily.cn)
作者:袁博 同濟(jì)大學(xué)
編輯:IPRdaily 趙珍 / 校對:IPRdaily 縱橫君
“投稿”請投郵箱“iprdaily@163.com”
「關(guān)于IPRdaily」
IPRdaily成立于2014年,是全球影響力的知識產(chǎn)權(quán)媒體+產(chǎn)業(yè)服務(wù)平臺,致力于連接全球知識產(chǎn)權(quán)人,用戶匯聚了中國、美國、德國、俄羅斯、以色列、澳大利亞、新加坡、日本、韓國等15個國家和地區(qū)的高科技公司、成長型科技企業(yè)IP高管、研發(fā)人員、法務(wù)、政府機(jī)構(gòu)、律所、事務(wù)所、科研院校等全球近50多萬產(chǎn)業(yè)用戶(國內(nèi)25萬+海外30萬);同時擁有近百萬條高質(zhì)量的技術(shù)資源+專利資源,通過媒體構(gòu)建全球知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)信息第一入口。2016年獲啟賦資本領(lǐng)投和天使匯跟投的Pre-A輪融資。
(英文官網(wǎng):iprdaily.com 中文官網(wǎng):iprdaily.cn)
本文來自IPRdaily.cn 中文網(wǎng)并經(jīng)IPRdaily.cn中文網(wǎng)編輯。轉(zhuǎn)載此文章須經(jīng)權(quán)利人同意,并附上出處與作者信息。文章不代表IPRdaily.cn立場,如若轉(zhuǎn)載,請注明出處:“http://jupyterflow.com/”
【晨報】商務(wù)部:知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域出口增速高于進(jìn)口; 奧迪起訴假冒產(chǎn)品網(wǎng)站運(yùn)營商
防御商標(biāo)不被撤三的「絕招」
文章不錯,犒勞下辛苦的作者吧