從「作品的結(jié)合」看惡搞《黃河大合唱》的法律規(guī)制

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原標(biāo)題：從“作品的結(jié)合”看惡搞《黃河大合唱》的法律規(guī)制

年終獎，年終獎，我們在嚎叫，我們在嚎叫，員工激情極度高，老板都把內(nèi)褲當(dāng)了，各行各業(yè)，獎金方式真不少，老婆買包，兒子還要報名校，每天要晚上加班，又忙著業(yè)績拼搏，為了老板，為了公司，為了家庭，為了年終獎。

年終獎，年終獎，老板在慘叫，老板在慘叫，現(xiàn)金微信支付寶，感覺身體被掏空了，過年紅包，結(jié)婚份子隨不少，房貸要還，還有信用卡要交，據(jù)說是一張彩票，或者是辣條一包，蘋果一斤，芹菜兩捆，饅頭三箱，奇葩年終獎。

看到這樣一首“打油詩”，相信大多數(shù)人不過是會心一笑。這樣的文字，顯然遠(yuǎn)未達(dá)到損害公共利益、違背公序良俗、危害社會公德的地步，因此，也不應(yīng)該屬于我國《著作權(quán)法》以及出版?zhèn)鞑ス芾硇姓ㄒ?guī)規(guī)定的依法禁止出版?zhèn)鞑サ淖髌贰?br/>

那么，當(dāng)有人堂而皇之地將這首“打油詩”替換光未然創(chuàng)作的歌詞，并使用冼星海作曲的《黃河大合唱》的音樂來進(jìn)行公開表演和傳播的話，是否侵犯該歌曲原詞曲作者的著作權(quán)呢？本文試加以分析。

一、歌曲作為合作作品保護存在的問題

對上述問題的答案，要從我國《著作權(quán)法》規(guī)定的合作作品講起。

我國《著作權(quán)法》規(guī)定的“合作作品”是指“兩人以上合作創(chuàng)作的作品” ，因此，其“著作權(quán)由合作作者共同享有”。但是，我國把合作作品分為“可以分割使用的”與“不可以分割使用的”合作作品。如果合作作品可以分割使用的，作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨享有和行使著作權(quán)。因此，我國學(xué)界和實踐中一般都把“歌曲”作為“可以分割使用的”合作作品來對待，作詞者和作曲者對各自創(chuàng)作的詞和曲可以單獨享有和行使權(quán)利。

這樣的規(guī)定和解釋，似乎很合乎情理。但是，很多人可能沒有意識到這里其實隱藏著一個問題。

根據(jù)我國《著作權(quán)法》規(guī)定，公民的作品，其發(fā)表權(quán)、本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利的保護期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。因此，有人就對《黃河大合唱》歌曲的著作權(quán)保護期限進(jìn)行了這樣的解釋：“《黃河大合唱》，光未然作詞、冼星海譜曲，光未然先生的生卒為1913年11月01日-2002年01月28日，冼星海先生的生卒為1905年6月13日-1945年10月30日，以前者的2002年為準(zhǔn)，著作財產(chǎn)權(quán)的保護期可以到2052年12月31日?！币虼耍浣Y(jié)論是：對“《黃河大合唱》……的法律保障也在期限當(dāng)中，穩(wěn)穩(wěn)當(dāng)當(dāng)?！?span style="color: rgb(0, 112, 192);">[1] 那么，怎么理解這個“穩(wěn)穩(wěn)當(dāng)當(dāng)”呢？

筆者揣測，第一個解釋是：因為在2018年歌曲《黃河大合唱》作為一個合作作品還依法享有著作權(quán)的話，那么，不僅2002年去世的歌詞作者光未然先生的繼承人依然可以禁止他人表演這首歌曲，甚至連1945年去世的音樂作者冼星海的繼承人也依然可以禁止他人表演這首歌曲。

這個解釋恐怕存在一個邏輯上的問題：就音樂作品（作曲）而言，其著作權(quán)是由作曲者單獨享有的，理論上，隨著作曲者的去世時間超過50年，音樂作品的保護期限屆滿，他人就可以不受冼星海的繼承人的控制就可以公開表演該音樂作品。如果說因為歌曲《黃河大合唱》是合作作品，雖然音樂作品（作曲）已經(jīng)超過了保護期，卻因為歌詞作者的著作權(quán)還處于保護期， 就可以延長音樂作品（作曲）的保護期的話，是否就存在矛盾之處了呢？

第二個解釋是：雖然1945年去世的音樂作者冼星海的繼承人不可以禁止他人表演這首歌曲（比如，樂隊僅僅演奏《黃河大合唱》的音樂而不演唱歌詞的時候），但是2002年去世的歌詞作者光未然先生的繼承人依然可以禁止他人表演這首歌曲。這當(dāng)然是合乎情理的解釋，也與音樂作品和歌詞（文字）作品各自獨立享有著作權(quán)是沒有矛盾的。

但是，如果是這樣的話，依然存在著問題：

首先，既然歌詞和作曲可以各自享有著作權(quán)，而我國《著作權(quán)法》又賦予這樣的“合作作品”一個獨立的著作權(quán)，這豈不是意味著在一個歌曲上存在著三個獨立的著作權(quán)（歌詞著作權(quán)、音樂著作權(quán)和合作作品著作權(quán)）了嗎？事實上，即便不存在“合作作品”的著作權(quán)，上面的第二個解釋也是依然成立的，那么疊加出來一個“合作作品”的著作權(quán)是否有必要呢？

其次，2002年去世的歌詞作者光未然先生的繼承人依然可以禁止他人表演這首歌曲的前提是：有人使用了其創(chuàng)作的歌詞進(jìn)行表演，但是，如果有人在表演冼星海作曲的《黃河大合唱》的時候，完全替換了光未然的歌詞，也就是說，他人填寫了新的歌詞進(jìn)行表演，這恐怕難以說侵犯了光未然的著作權(quán)。這時，即使歌曲《黃河大合唱》作為一個合作作品還依法享有著作權(quán)，也無法禁止他人進(jìn)行這樣的表演，那么，所謂的“合作作品”著作權(quán)的意義何在？

所以，把歌曲按照一個“合作作品”來對待是否合理或必要，值得商榷。

二、德國法的規(guī)定：作品的結(jié)合（或結(jié)合作品）[2]

德國法中，有一個“集體作品”的概念，這是指多人集體創(chuàng)作完成的作品。集體作品往往是以工作成果形式產(chǎn)生的作品或者作者接受委托并在某個單位的組織下合作完成的作品，比如報刊社編輯的報刊雜志，出版社出版的工具類百科全書類圖書，設(shè)計院設(shè)計的圖紙模型，影視公司廠制作的視聽作品，軟件公司編寫的程序，數(shù)據(jù)庫公司制作的數(shù)據(jù)庫以及多媒體產(chǎn)品等。因此，又往往具有雇傭作品的性質(zhì)。

集體作品按照不同的作品類型，有的屬于合作作品（如電影、軟件程序）以及結(jié)合作品，有的屬于匯編作品（工具書、百科全書、報刊、數(shù)據(jù)庫作品等）。德國法中的合作作品要求“這種合作建立在就共同的任務(wù)達(dá)成一致以及隸屬于共同思想指引的基礎(chǔ)上”，形成的是“一個作品”——每一作者的相應(yīng)份額不能單獨利用，只有作品整體才可以作為交易標(biāo)的與權(quán)利客體，合作作者僅僅可以享有一個著作權(quán)。是不是一個合作作品，不是簡單地看在物理意義上是否可以分離：如幾個人合寫一本教科書，雖然每一章可以區(qū)分，但區(qū)分出來的部分不具有獨立意義，它就屬于合作作品。

與合作作品接近的一個概念是結(jié)合作品（也有稱為合成作品）：兩個以上可以獨立利用的作品，征得各自作者的同意后，結(jié)合在一起。結(jié)合作品與合作作品的區(qū)別是：結(jié)合作品不產(chǎn)生一個共同的著作權(quán)（所以，更準(zhǔn)確的說是：作品的結(jié)合），各個作者繼續(xù)保留各自作品的著作權(quán)。而合作作品是作者們共享一個著作權(quán)。結(jié)合作品與匯編作品的區(qū)別是：匯編會產(chǎn)生一個統(tǒng)一的匯編作品著作權(quán)，編者對所收錄的作品有使用權(quán)，而單個作者之間不具有法律關(guān)系；但結(jié)合作品的使用是基于作者之間的合同約定來實現(xiàn)的，并不產(chǎn)生一個統(tǒng)一的著作權(quán)。

如果結(jié)合作品的單個作者之間沒有約定結(jié)合作品本身的利用，就需要法律推定：按照誠信原則，任何一方有權(quán)要求其他各方許可其進(jìn)行發(fā)表、利用或者修改。因此，結(jié)合作品或者作品的結(jié)合接近于我國法中的“可以分割使用的合作作品”，例如：詞曲；配樂詩；歌劇；連環(huán)畫；插圖藝術(shù)史；畫報等都可以屬于這類情形。但是，作品的結(jié)合不同于合作作品，作品的結(jié)合的著作權(quán)歸屬于被結(jié)合的各自獨立的作品的作者，而并不產(chǎn)生一個“統(tǒng)一”的著作權(quán)，這更符合這類作品的實際情況，也更符合法理邏輯。

三、《黃河大合唱》可以被隨意填寫新詞進(jìn)行公開表演嗎？

如前所述，因為作曲冼星海已經(jīng)對《黃河大合唱》的音樂不再享有著作權(quán)保護，如果他人填寫了新的歌詞進(jìn)行表演，我們就無法得出侵犯了光未然的著作權(quán)或者說侵犯了《黃河大合唱》的著作權(quán)的結(jié)論。

事實上，就本文開頭所抄錄的那兩段歌詞而言，除了在語言格式上模仿了原歌詞，以與音樂相匹配外，幾乎是全新的創(chuàng)作，兩首歌詞的內(nèi)容和表達(dá)之間幾乎沒有什么實質(zhì)相似之處可言，因此，根本談不上是對原歌詞的演繹或改編，也談不上是歪曲篡改，所以既沒有侵犯光未然的改編權(quán)，也沒有侵犯其修改權(quán)和保護作品完整權(quán)。因此，想依據(jù)現(xiàn)行的《著作權(quán)法》禁止這樣的表演——表演的是自己重新創(chuàng)作的歌詞和已經(jīng)喪失著作權(quán)的音樂，恐怕缺乏法律依據(jù)。

不過，在德國法中，對于作品的結(jié)合或結(jié)合作品的著作權(quán)行使有這樣的規(guī)定：原則上結(jié)合作品的作者可以單獨利用其自己的作品，但是，某首歌曲非常知名，公眾總是將其作為一個整體的，人們看到詞就會想到曲，或者聽到曲就會想到詞——這就不能再允許一方擅自與其他詞曲結(jié)合。[3] 如果照此推論，在上述特定的情形，連結(jié)合作品中單個作品的著作權(quán)人都無權(quán)擅自將自己的作品與其它人的作品進(jìn)行結(jié)合進(jìn)行使用，那么，第三人將其作品與原結(jié)合作品中的單個作品結(jié)合起來使用，原則上更應(yīng)該受到禁止。這樣的規(guī)則是否應(yīng)該在《著作權(quán)法》中加以明確呢？這次《黃河大合唱》惡搞風(fēng)波倒是給我們提供了一次對此加以深入分析和思考的機會！

注釋：

 [1]  錦胡同：《黃河大合唱》遭惡搞？—— 繁星之上，總會有一盞明燈照亮， 2018-01-30 載于微信號“知識產(chǎn)權(quán)那點事”。

 [2] 張偉君的博客：德國著作權(quán)法中集體作品、合作作品、結(jié)合作品、匯編作品的區(qū)分，2012.12.30，http://blog.sina.com.cn/s/blog_4da63f4101018ci0.html。

[3]張偉君的博客：德國著作權(quán)法中集體作品、合作作品、結(jié)合作品、匯編作品的區(qū)分，2012.12.30，http://blog.sina.com.cn/s/blog_4da63f4101018ci0.html。

來源：IP控控

作者：張偉君 同濟大學(xué)法學(xué)院知識產(chǎn)權(quán)與競爭法研究中心主任 教授

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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