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中國電子商務知識產(chǎn)權保護回顧與展望
阿里巴巴知識產(chǎn)權研究院
（2018年4月20日）
一、歷史機遇與時代需求
今年是改革開放四十周年，習近平主席在博鰲亞洲論壇2018年年會上指出：“今天，中國人民完全可以自豪地說，改革開放這場中國的第二次革命，不僅深刻改變了中國，也深刻影響了世界！”。中國電子商務和電子商務知識產(chǎn)權保護，同樣受到改革開放的深刻影響。沒有改革開放創(chuàng)造的透明、開放、共享的市場環(huán)境就沒有電子商務知識產(chǎn)權保護的發(fā)展。
（一）網(wǎng)絡時代的改革開放
回顧中國電子商務發(fā)展的歷程，自1993年電子商務概念被引入中國，到1995年中國第一家電子商務企業(yè)成立，再到1998年第一筆電子商務交易發(fā)生，中國電子商務經(jīng)歷了從概念化泡沫到穩(wěn)健成長，商業(yè)模式也完成了從學習國外模式到本土化再到全球化的蛻變，誕生了以阿里巴巴、京東、蘇寧等為代表的一批具有全球影響力的創(chuàng)新型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，取得了令人矚目的成就?；诨ヂ?lián)網(wǎng)的電子商務徹底顛覆了傳統(tǒng)工業(yè)的商業(yè)模式，不僅為傳統(tǒng)企業(yè)的信息化和現(xiàn)代化提供了契機和入口，為企業(yè)和消費者提供了更便捷的商業(yè)貿(mào)易服務，而且創(chuàng)造了新的經(jīng)營理念和商業(yè)模式。以“讓天下沒有難做的生意”為代表的中國電子商務，為開放、透明、共享的中國特色社會主義市場經(jīng)濟乃至全球經(jīng)濟添加了新的引擎。
（二）市場競爭的機遇與挑戰(zhàn)
中國互聯(lián)網(wǎng)離不開世界，世界互聯(lián)網(wǎng)同樣離不開中國，共同的使命與責任讓全球匯聚在一起，中國的電子商務就是在這樣的時代背景和市場競爭中應運而生。網(wǎng)購、支付寶、高鐵與共享單車一起被視為“新四大發(fā)明”，成為中國經(jīng)濟的驕傲。但巨大的機遇面前也伴隨著難以想象的挑戰(zhàn)。2003年被稱為中國互聯(lián)網(wǎng)轉(zhuǎn)折年，轉(zhuǎn)折之說各有版本，趨同的記憶是當年中國零售業(yè)遭受非典疫情的重創(chuàng)。淘寶就誕生在這樣一個特殊的年份，秉持“讓天下沒有難做的生意”的使命，搶抓電子商務發(fā)展的歷史機遇，成就了一個全球矚目的新經(jīng)濟體。中國網(wǎng)絡零售交易額自2013年起已穩(wěn)居世界第一。2016年全球十大電商企業(yè)中，中國占4席。阿里巴巴以26.6%的市場份額排名全球第一，京東商城名列亞馬遜、eBay之后，位居第四，小米和蘇寧也入圍前十 。[1]以支付寶和微信支付為代表的電子支付工具也是在機遇與挑戰(zhàn)共存的歷史長河中揚帆起航的。經(jīng)過十幾年的發(fā)展，隨著關系鏈的導入、全場景的構建，支付寶已從“承擔淘寶安全交易的小功能”演變成一個生態(tài)平臺，在整個互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的發(fā)展史中，完成類似的進化是很少見的，這既是市場機遇使然，更是中國深化改革開放的必然。
（三）敢為天下先的治理體系探索與追求
保護知識產(chǎn)權是市場經(jīng)濟的重要原則，市場經(jīng)濟本質(zhì)上就是法治經(jīng)濟。因特網(wǎng)本身所具有的開放性、全球性、低成本、高效率的特點，也成為電子商務的內(nèi)在特征，并使得電子商務大大超越了作為一種新的貿(mào)易形式所具有的價值，它不僅會改變企業(yè)本身的生產(chǎn)、經(jīng)營、管理活動，而且將影響到整個社會的經(jīng)濟運行與結構。[2]電子商務對法治化程度要求更高，作為一種新商業(yè)模式，對現(xiàn)有市場環(huán)境和法律體系也帶來巨大的沖擊和挑戰(zhàn)，在知識產(chǎn)權保護領域尤為突出。電子商務平臺作為重要的電子商務知識產(chǎn)權保護主體 ，需要在電子商務平臺體系內(nèi)，以法定義務為責任邊界，搭建一套有效的、符合電商平臺運營規(guī)律和效率的內(nèi)在治理體系，同時注重自身的社會責任，不斷為社會和諧與發(fā)展做出積極貢獻。電子商務平臺大膽探索，以契約精神為根本，以平臺規(guī)則為基礎，通過制訂并執(zhí)行各類平臺規(guī)則約束和規(guī)范平臺各類市場經(jīng)營行為，進而構建電商平臺的治理體系。在規(guī)則制定和執(zhí)行過程中，充分尊重政府、消費者、經(jīng)營者、合作伙伴等各方的意見，力求民主公開、審慎透明。其中，電子商務知識產(chǎn)權保護規(guī)則的制定與實施是及其重要的一環(huán)。以淘寶、天貓為例，在履行法律規(guī)定的知識產(chǎn)權保護義務基礎上，阿里巴巴基于社會責任以及維護平臺秩序的需要，對平臺上的各類知識產(chǎn)權問題進行了系統(tǒng)梳理，形成一套以“出售假冒商品認定和處罰規(guī)則”為核心的完整的規(guī)則體系，并于2015年率先成立了平臺治理部，推進電子商務知識產(chǎn)權保護的綜合治理。
（四）全球化的消費升級與價值創(chuàng)造
新技術正在改變世界，電子商務也在加速不同文化的交融與新的價值創(chuàng)造。隨著全球經(jīng)濟提升、文化往來擴大、國際貿(mào)易技術發(fā)展，各國消費者正在不同程度地卷入一場“消費全球化”的大浪潮。全球領軍互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)都已構建以平臺為核心的生態(tài)體系。亞馬遜、阿里巴巴等以電商交易平臺為核心，向上下游產(chǎn)業(yè)延伸，構建云服務體系。谷歌、百度等以搜索平臺為核心，做強互聯(lián)網(wǎng)廣告業(yè)務，發(fā)展人工智能。臉書、騰訊等以社交平臺為核心，推廣數(shù)字產(chǎn)品，發(fā)展在線生活服務。蘋果、小米等以智能手機為核心，開拓手機應用軟件市場，開展近場支付業(yè)務。以平臺為核心的生態(tài)體系不斷完善，將吸引更多用戶，積累更多數(shù)據(jù)，為平臺企業(yè)跨界融合、不斷擴張創(chuàng)造條件。[3]以阿里巴巴為代表的中國電子商務企業(yè)正著力構建電子世界貿(mào)易平臺（eWTP），為全球消費者和企業(yè)提供更加自由和便利的“買全球、賣全球”服務，迎來全球消費的地球村模式。截至2018年4月，已有17個國家和地區(qū)在天貓國際平臺設立“國家地區(qū)館”，成為海外品牌和各國中小企業(yè)進入中國市場的首選渠道 ；已有超過10萬個品牌入駐了阿里巴巴集團旗下各電商平臺經(jīng)營，其中涵蓋了75%的全球最具商業(yè)價值消費品牌，阿里巴巴國際站 （Alibaba.com）的商品詳情信息被翻譯成16種語言為全球消費者服務。中國電子商務強大的商業(yè)力量已經(jīng)成為全球品牌的“吸鐵石”，更成為知識產(chǎn)權保護的“試金石”。
中國走過了40年改革開放的歷程，經(jīng)歷了20年的互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)創(chuàng)新。中國互聯(lián)網(wǎng)和電子商務的發(fā)展，使工業(yè)化與信息化兩次現(xiàn)代化合二為一，極大縮小了中國和西方發(fā)達國家現(xiàn)代化的差距，為中華民族的偉大復興注入了強勁動力。中國電子商務知識產(chǎn)權保護的實踐啟示我們：必須始終堅持實事求是的思想法則，解放思想、實事求是，以包容、平和、自信的態(tài)度允許商業(yè)探索在試錯中發(fā)展；必須始終堅持以市場為核心的經(jīng)濟建設，完善電子商務平臺、權利人、商家、消費者等積極參與的創(chuàng)新規(guī)則體系；必須始終堅持依法治國方略，尊重電子商務知識產(chǎn)權保護特點和規(guī)律，堅持科學立法、嚴格執(zhí)（司）法，完善多元共治的知識產(chǎn)權保護體系；必須始終堅持將知識產(chǎn)權確立為核心競爭力，發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)作為未來最重要的商業(yè)基礎設施的作用，推動消費升級、降低創(chuàng)業(yè)門檻、提升經(jīng)濟運行效率，以創(chuàng)新求發(fā)展。
二、數(shù)據(jù)時代知識產(chǎn)權保護變道超車
電子商務所特有的廣域性、即時性、虛擬性、互動性等特點 給知識產(chǎn)權保護帶來了巨大挑戰(zhàn)，為應對這些挑戰(zhàn)，包括司法機關、行政機關、電子商務平臺、權利人、消費者等在內(nèi)的相關主體積極探索符合市場規(guī)律、創(chuàng)新、高效、多方共治的知識產(chǎn)權保護模式，實現(xiàn)了數(shù)據(jù)時代知識產(chǎn)權保護的變道超車，形成了具有鮮明特色的中國經(jīng)驗。
（一）尊重知識產(chǎn)權發(fā)展規(guī)律，增強市場競爭力
電子商務知識產(chǎn)權保護，既要保護傳統(tǒng)環(huán)境中產(chǎn)生的知識成果，如傳統(tǒng)的書籍、企業(yè)的商標/商號、工業(yè)產(chǎn)品的專利等，也要保護電子商務環(huán)境下產(chǎn)生的、具有互聯(lián)網(wǎng)特性的知識成果，如微博發(fā)表的文字與圖片，優(yōu)酷土豆上大量的自制短視頻、原創(chuàng)音樂等。電子商務環(huán)境下產(chǎn)生的具有互聯(lián)網(wǎng)特性的知識產(chǎn)權是電子商務市場得以繁榮的重要前提，也是知識創(chuàng)造、科技創(chuàng)造帶來市場繁榮的體現(xiàn)。阿里巴巴在2016年提出了新零售、新制造、新金融、新技術和新能源的“五新”戰(zhàn)略，基于Made In Internet，互聯(lián)網(wǎng)將成為孵化、培育知識產(chǎn)權的重要載體?！拔逍隆钡陌l(fā)展已經(jīng)開始深刻地影響中國、世界和所有人的未來。零售業(yè)呈現(xiàn)出線上線下融合的全新業(yè)態(tài)，并與智慧物流結合，產(chǎn)生新零售；傳統(tǒng)的B2C制造轉(zhuǎn)向智慧化、個性化和定制化的C2B新制造；基于數(shù)據(jù)的信用體系產(chǎn)生真正的普惠金融，給所有創(chuàng)業(yè)者、年輕人和小企業(yè)帶來福祉；層出不窮的新技術基于互聯(lián)網(wǎng)、基于大數(shù)據(jù)誕生，改變?nèi)祟惿a(chǎn)生活的方方面面；而數(shù)據(jù)正在并將最終取代石油、煤和電，成為技術發(fā)展與生產(chǎn)革新的新能源。只有尊重并把握基于互聯(lián)網(wǎng)的知識產(chǎn)權發(fā)展規(guī)律，才能具備強大的市場競爭力。
（二）尊重各方利益關切，推動形成共治共贏的市場環(huán)境
1、拓展政企合作保護知識產(chǎn)權的范圍
2015年，原國家質(zhì)檢總局在杭州設立全國電子商務產(chǎn)品打假維權協(xié)作網(wǎng),調(diào)動生產(chǎn)企業(yè)、電商平臺企業(yè)、行業(yè)協(xié)會等參與打假工作,首批即有 200 家生產(chǎn)企業(yè)、電商平臺企業(yè)加入。中國的大型電商平臺利用網(wǎng)絡交易大數(shù)據(jù)分析，積極與行政執(zhí)法部門、公安機關合作,移送案件線索,有效提高了執(zhí)法打擊的精準度。2016 年 8 月，浙江、上海、江蘇、安徽、江西 5 省市聯(lián)合發(fā)起長三角區(qū)域合作網(wǎng)絡打假“云劍行動”。2017 年 5 月，長三角區(qū)域合作拓展到泛珠三角地區(qū)的福建、湖南、廣東、廣西、海南、四川、貴州、云南等省(區(qū)),建立了 13 省(區(qū)、市)打擊侵權假冒區(qū)域聯(lián)動機制。長三角和泛珠三角 13 省(區(qū)、市)建立線索通報、證據(jù)移轉(zhuǎn)、案件協(xié)查、聯(lián)合辦案以及檢驗鑒定結果互認等制度,并依托電商平臺的網(wǎng)絡交易大數(shù)據(jù),共同打擊侵權假冒違法行為。執(zhí)法部門根據(jù)電商平臺發(fā)現(xiàn)并推送的案件線索,開展跨省(區(qū)、市)執(zhí)法辦案,維護了蘋果、香奈兒、強生、索尼、拜爾和南孚、洋河等一批中外品牌權利人的合法權益。[4]2018年，阿里巴巴正式上線了“云質(zhì)檢”項目，通過平臺協(xié)作，聯(lián)合服務商驗貨及檢測資源，對在電商平臺銷售的貨品入倉前進行理化及外觀檢驗，首批137家商家接入“云質(zhì)檢”。消費者、商家可以通過二維碼溯源產(chǎn)品生產(chǎn)、物流等全流程。通過可溯源質(zhì)檢碼結合質(zhì)檢裝箱單的方式，關聯(lián)了驗貨和倉儲兩個核心流程，同時結合消費者評測實現(xiàn)防作弊防調(diào)包的全方位質(zhì)量防控體系。
2、搭建全球首個電商+權利人共建平臺
2016年7月1日，阿里巴巴開發(fā)的全球首個電商+權利人共建體系——“權利人共建平臺”正式上線，與知識產(chǎn)權權利人合作，提升知識產(chǎn)權保護效能。權利人共建平臺通過大數(shù)據(jù)模型識別并向權利人提供疑似侵權鏈接，權利人進一步核實確認侵權行為后可以在線上實現(xiàn)“一鍵維權”。目前與阿里巴巴進行權利人共建的品牌有252個。通過權利人共建平臺，將知識產(chǎn)權權利人這一侵權行為的直接受害者深度引入電子商務平臺知識產(chǎn)權保護的流程中，實現(xiàn)了與權利人及時溝通產(chǎn)品信息，不斷調(diào)整優(yōu)化數(shù)據(jù)模型，更有效、精確地打擊侵權行為，提高各方的打假投入產(chǎn)出比的目標。
3、大眾評審引領互聯(lián)網(wǎng)治理模式創(chuàng)新
阿里巴巴構建的大眾評審機制，將陪審團模式轉(zhuǎn)化運用至網(wǎng)絡交易糾紛解決中，是一種極具創(chuàng)新性的嘗試。2012年12月18日，淘寶設立大眾評審機制，吸收淘寶會員以投票的方式裁定平臺規(guī)則是否合理，并在半年后將該模式引入交易糾紛判定中。至今，主動加入大眾評審隊伍的近500萬人，累計完成過1億次糾紛判定。2017年，共有80萬余人次參與糾紛判定，成功處理685余萬起糾紛。以判定“山寨品牌”為例，證明“山寨品牌”使用的商標與知名品牌商標“近似”并構成商標侵權，關鍵要看有沒有造成“相關公眾混淆”，這個判定具有較強的主觀性。通過“山寨品牌”大眾評審項目，平臺已經(jīng)對234個判定為“山寨品牌”的品牌進行了摘牌處理，例如“潮流耐克”、“阿迪達斯酷動”、“XMiYTV/小米云TV”、“TCLTOSHIBA”等。由網(wǎng)民廣泛參與的平臺治理模式與政府現(xiàn)代化治理中強調(diào)的推動公民的廣泛參與不謀而合，為推進完善電子商務知識產(chǎn)權保護法律體系，特別是替代性“在線糾紛解決機制”提供了樣本。
（三）尊重并確立平臺自治的主體地位，催生從技術治理到治理技術的“阿里模式”
電子商務平臺與商家、消費者通過簽訂契約的方式保證交易的實現(xiàn)，進而根據(jù)豐富的業(yè)態(tài)形式創(chuàng)制、形成基于契約的管控模式和治理規(guī)則體系。中國主流的電子商務平臺都在這樣的探索實踐中不斷總結提升平臺治理的能力和水平，平臺自治的主體地位逐漸得以確立。以阿里巴巴為例，經(jīng)過多年的實踐，已經(jīng)形成以主動防控和知識產(chǎn)權侵權投訴系統(tǒng)相結合，由科技、商業(yè)、法律三個維度構成的治理模式，即“阿里模式”。
1、科技之治
實踐證明，技術可以推動解決社會問題。阿里巴巴運用商品大腦、假貨甄別模型、圖像識別算法、語義識別算法、商品知識庫、實時攔截體系、生物實人認證、大數(shù)據(jù)抽檢模型、數(shù)據(jù)協(xié)同平臺等九大數(shù)據(jù)技術保護電商知識產(chǎn)權。文本分析模型不僅能夠?qū)Α?a href='http://jupyterflow.com/search_guanjianci.html' target='_blank'>關鍵詞”作對比，還能對文字信息的語法、語義做分析；圖像識別模型用于識別商品圖片中出現(xiàn)的涉假信息，包括OCR文字識別、LOGO商標識別、“以圖比圖”等算法，每日識別商品圖片約6億張，其中OCR識別(文字識別)每秒能掃描圖片文字2千3百余萬個，相當于501本《康熙字典》，識別準確率達97.6%。行為識別模型根據(jù)異常的發(fā)布行為、交易行為等快速鎖定售假商家，并對其進行相應的處置。商品大腦對平臺上近20億商品進行識別，通過學習外部信息，發(fā)現(xiàn)侵犯知識產(chǎn)權行為并進行判斷、處理。借助數(shù)據(jù)技術，阿里巴巴能夠?qū)σ伤萍儇浕蚯謾噫溄?、售假人員及團伙做識別，在開店、商品發(fā)布等環(huán)節(jié)做攔截，每日對發(fā)布商品做風險識別、快速刪除及處罰。借助技術手段，阿里巴巴主動對疑似侵犯知識產(chǎn)權的商品（鏈接）采取措施，97%的疑似侵權商品一上線即被秒殺。2017年，通過數(shù)據(jù)技術主動識別刪除的商品量是權利人投訴刪除商品量的27倍。
2、商業(yè)之治
阿里巴巴從商業(yè)邏輯出發(fā)構建誠信投訴機制，引導權利人的投訴行為，最大限度保護權利人的商業(yè)利益。2017年8月10日，阿里巴巴公布了“知產(chǎn)快車道”計劃，用大數(shù)據(jù)和互聯(lián)網(wǎng)技術搭建知識產(chǎn)權保護基礎設施，免費普惠全球品牌權利人。阿里巴巴已經(jīng)建立了一套覆蓋用戶行為、商品、物流、交易、服務等全鏈路的主動防控體系，用模型算法攔截疑似侵權行為；專門開發(fā)了全新的投訴處理模型，大幅提升投訴處理的自動化水平，快速處理明顯的知識產(chǎn)權侵權行為，確保“知產(chǎn)快車道”用戶快速通行。數(shù)據(jù)顯示，95%的知識產(chǎn)權投訴（惡意投訴除外）能在24小時內(nèi)得到處理，處于全球領先地位?！爸a(chǎn)快車道”計劃的實施，保障了品牌權利人通過阿里巴巴知識產(chǎn)權保護平臺（IPP）的免費賬號，享受統(tǒng)一投訴入口、多語言支持、在線咨詢、電話外呼援助等快捷服務，切實降低權利人的維權成本，提升維權效益。
3、法律之治
阿里巴巴著眼于全球化市場，研究數(shù)據(jù)時代市場運行機制和社會治理機制，厘清網(wǎng)規(guī)與法律法規(guī)的邊界、范疇以及相互間關系，豐富互聯(lián)網(wǎng)治理的規(guī)則體系，通過線上治理帶動線下治理的突圍和轉(zhuǎn)型升級，形成社會共治，共同懲惡揚善。2010年，阿里巴巴推出淘寶規(guī)則，涵蓋了淘寶網(wǎng)用戶在平臺中的行為管理，分為處罰、準入、交易、營銷四個部分，對于賣家出售假貨、盜版商品且情節(jié)特別嚴重的查封其賬戶。截止目前，淘寶規(guī)則有60余篇，天貓規(guī)則有70余篇。用足用好現(xiàn)行法律，是阿里巴巴依法保護知識產(chǎn)權的重要手段之一。2016 年起，阿里巴巴積極運用民事訴訟手段，向侵權售假行為提起訴訟。2017年，淘寶網(wǎng)起訴商家姚某出售假冒瑪氏貓糧案勝訴，“阿里打假第一案”引起司法界和媒體的廣泛關注，并獲選最高人民法院和中央電視臺聯(lián)合評定的“推動法治進程十大案件”；2017年6月，90后刷單組織者李某某因犯非法經(jīng)營罪被法院判處有期徒刑，獲選“2017年度人民法院十大刑事案件”。商務部于2014年出臺了《網(wǎng)絡零售第三方平臺交易規(guī)則制定程序規(guī)定（試行）》，對平臺規(guī)則的制定程序進行規(guī)范，其后又設立了“網(wǎng)絡零售第三方平臺交易規(guī)則備案系統(tǒng)”，要求平臺按照監(jiān)管要求對平臺規(guī)則進行備案、公示。工商總局制定的《網(wǎng)絡交易管理辦法》也認可了平臺有制定規(guī)則進行管理的權利。在淘寶賣家陳某不服平臺對其虛假交易行為進行處罰的案件中，法院判決駁回原告訴訟請求，確認平臺自治權的正當性。
中國的法治建設面臨著復雜艱巨的形勢，唯有不斷創(chuàng)新探索才能提升國家治理現(xiàn)代化水平。以阿里巴巴為代表的中國電子商務企業(yè)，在保護知識產(chǎn)權過程中形成了一套包括專門的治理結構（平臺治理部）、專門的治理規(guī)則（平臺規(guī)則）、主動防控與投訴處理相結合，科技、商業(yè)、法律三位一體的治理技術，實現(xiàn)了由技術治理向治理技術的轉(zhuǎn)變。這種轉(zhuǎn)變標志著電子商務知識產(chǎn)權治理的“阿里模式”已經(jīng)形成。從實踐的情況看，“阿里模式”正被其他電子商務平臺借鑒。“阿里模式”的價值在于治理技術可推廣、可復制，不僅在電子商務知識產(chǎn)權領域，更將在整個社會治理體系中推動治理創(chuàng)新和治理水平的全方位提升。
三、開放透明共享的未來
（一）創(chuàng)新與普惠勢不可擋
科技發(fā)展激發(fā)更大的創(chuàng)新活力。中國政府正在推動“中國制造2025”計劃，隨著機器智能、物聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)等技術發(fā)展的日漸成熟，科技對社會經(jīng)濟發(fā)展的影響日益深遠，也必將推動電子商務向智能商務轉(zhuǎn)型，創(chuàng)造新的商業(yè)模式，極大降低人工成本，商品搜索和推薦更加精準化和個性化，最終帶來消費者體驗的提升。
普惠貿(mào)易極大調(diào)動中小企業(yè)和個人參與熱情。中國政府提出“一帶一路”倡議，推動普惠貿(mào)易發(fā)展。隨著電子世界貿(mào)易平臺（eWTP）的推進，跨境貿(mào)易的門檻將不斷降低，中小企業(yè)和個人參與全球貿(mào)易的能力逐步增強，“貿(mào)易是每一個人的權利”終將得以實現(xiàn)。
新的規(guī)則體系推動消除貿(mào)易壁壘。世界海關大會與中國海關于2018年2月在中國召開了首屆世界海關跨境電商大會，探索如何在海關角度促進貿(mào)易便利化和消除不適應跨境電子商務發(fā)展的貿(mào)易壁壘問題。歐盟各國法律的差異導致其內(nèi)部跨境電子商務運營成本高，阻礙電子商務產(chǎn)業(yè)發(fā)展，近些年也在極力推行“單一數(shù)字市場戰(zhàn)略”。2017年3月，阿里巴巴與馬來西亞數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展機構（MDEC）合作，聯(lián)手打造eWTP“試驗區(qū)”，建設“數(shù)字自由貿(mào)易區(qū)”，探索跨境電子商務貿(mào)易新規(guī)則，提供“一站式”外貿(mào)綜合服務，目標是促進貿(mào)易發(fā)展，特別是中小企業(yè)的貿(mào)易發(fā)展。
（二）新與舊的沖突和博弈
1、舊秩序與新文明：跨境電子商務
跨境電子商務知識產(chǎn)權保護面臨的突出問題是現(xiàn)行知識產(chǎn)權保護的地域性管轄。目前，知識產(chǎn)權的權利創(chuàng)設、運行、保護以主權國家的權力為依歸，權利效果也局限于一國之內(nèi)。一個在某國完成并得到保護的作品，在它國則得不到保護。對此，各國用國際條約的方式相互承認知識產(chǎn)權，這一問題得到一定程度緩解。但因為商標和專利必須注冊或申請才能得到保護，需要權利人到各國去注冊或申請。在傳統(tǒng)國際貿(mào)易中，只有較大的制造商和經(jīng)銷商才能承擔在眾多國家注冊商標（申請專利）以及運營的成本。由于傳統(tǒng)貿(mào)易也主要是大的制造商和經(jīng)銷商參與，知識產(chǎn)權保護地域性造成的沖擊被暫時抵消。跨境電子商務發(fā)展起來后，中小企業(yè)和個人參與國際貿(mào)易逐漸增多，一旦發(fā)生侵權，傳統(tǒng)的權利救濟成本就難以負擔。由于知識產(chǎn)權保護規(guī)則各國不統(tǒng)一，也會增加跨境電子商務運營的成本，迫使賣家和跨境電子商務平臺在不同國家遵守不同的規(guī)則，進行不同的運營設計。
2、舊觀念與新創(chuàng)造：未來科技
科技創(chuàng)新對于電子商務知識產(chǎn)權保護而言，既是機遇也是挑戰(zhàn)。人工智能現(xiàn)在已經(jīng)可以相對獨立的創(chuàng)造出作品（創(chuàng)造物），隨著人工智能、機器智能的不斷進步，其在創(chuàng)造領域所占份額將越來越大。微軟于2017年5月出版的《陽光失了玻璃窗》，是人類歷史上第一部百分之百由人工智能創(chuàng)作的詩集，但是根據(jù)現(xiàn)行著作權制度，無法確認權屬?，F(xiàn)行著作權法是以自然人創(chuàng)造為核心進行設計的，著作權一般情況下歸屬于創(chuàng)造作品的自然人（法人在一定條件下也能取得著作權），著作權的保護期限也與自然人的生命時長相關。人工智能創(chuàng)作的作品權屬問題，現(xiàn)行法中很難找到解決辦法。
3、舊體系與新需求：知識產(chǎn)權保護成本效益
電子商務引發(fā)的知識產(chǎn)權保護成本與效益的新需求，凸顯了現(xiàn)行知識產(chǎn)權保護體系的不匹配。按照現(xiàn)行法律規(guī)定，網(wǎng)絡用戶利用網(wǎng)絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網(wǎng)絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網(wǎng)絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網(wǎng)絡用戶承擔連帶責任。實踐中侵權、惡意侵權并存，如果過分信任投訴人，因為投訴人的一紙通知直接將店鋪商品下架，則可能讓賣家失去抗辯和舉證的機會，誤傷商家的正常經(jīng)營權，而如果確系侵權，則又可能因為侵害后果加大而要承擔連帶責任。電商平臺作為商業(yè)經(jīng)營者，并非專業(yè)人員，難以對侵權與否做出超越其能力的判斷，立法的滯后性和現(xiàn)實的復雜性已不能滿足知識產(chǎn)權保護的需要。阿里巴巴旗下平臺有著超過10億的商品數(shù)量，歷史圖片存量達一千億張，每天新增6到8億張圖片，如果用人工識別圖片中違規(guī)侵權的內(nèi)容，工作量難以想象。為解決這一問題，阿里巴巴引入了“圖片保護”機制，騰訊也有“原創(chuàng)保護”機制。但是，各個平臺之間、平臺與有關主管部門之間的信息尚未實現(xiàn)共享，難以發(fā)揮聯(lián)動效應。
4、舊懲罰與新破壞：灰黑產(chǎn)業(yè)鏈
互聯(lián)網(wǎng)技術的發(fā)展推動了包括電子商務在內(nèi)的產(chǎn)業(yè)進步，但也滋生了一些新型的違法犯罪形式，網(wǎng)絡灰黑產(chǎn)業(yè)鏈即是典型。灰黑產(chǎn)業(yè)以營利或者破壞性攻擊為目的，違反國家規(guī)定和平臺注冊規(guī)則，通過自動化軟件批量自動注冊，異常創(chuàng)建互聯(lián)網(wǎng)平臺用戶賬號，虛假認證身份信息、虛假交易，進行非法網(wǎng)絡工具買賣以及數(shù)據(jù)信息非法交易等。以侵犯知識產(chǎn)權犯罪為例，售假者為了逃避法律責任，通過惡意注冊、虛假認證等手段從事售假活動，對于這些行為存在立案難、取證難、認定犯罪數(shù)額難和適用法律難等問題，假貨的刑事打擊一直難如人意。
（三）用科學的方法找到面對明天的辦法
立法和監(jiān)管部門應該保持一種開放心態(tài)，鼓勵探索、倡導創(chuàng)新，理性、包容、謙抑地對待新技術和新商業(yè)模式。既要重視域外相關法律的發(fā)展，也要重視本土形成的治理規(guī)則，將這些實踐經(jīng)驗作為制定法律和政策的重要參考，推動解決不斷出現(xiàn)的新問題。
面對新技術和新商業(yè)模式的沖擊，相關利益主體往往表現(xiàn)出疑慮的心態(tài)，擔心新技術和新商業(yè)模式?jīng)_擊其既得利益，甚至會發(fā)生阻擾行為。在制定規(guī)制新技術和新商業(yè)模式的法律過程中，應該讓相關利益主體充分表達意見，聽取他們的訴求，以高度的公開透明打消疑慮，達成對電子商務知識產(chǎn)權保護新規(guī)則的共識。
電子商務知識產(chǎn)權保護問題，特別是假貨治理問題是一個復雜的挑戰(zhàn)。知識產(chǎn)權保護體系應當以激勵相關各方合作、共同治理為要義，推動包括政府、權利人、電子商務平臺等在內(nèi)的多方主體共享治理信息和治理技術，以協(xié)同共治，實現(xiàn)互利共贏。
判斷一個國家知識產(chǎn)權保護的水平，一定要緊緊把握新經(jīng)濟的特點和規(guī)律，以擁抱變化的心態(tài)，用比較研究的方法，找到面對明天的辦法。40年前的知識產(chǎn)權保護和40年后的知識產(chǎn)權保護不是一個概念。探索形成新的知識產(chǎn)權保護規(guī)則和體系，必須看到新零售、新制造、新金融、新技術、新能源帶來的影響和變化，必須看到公平的創(chuàng)業(yè)和競爭環(huán)境帶來的影響和變化，這些因素都應當納入觀察和衡量一個國家電子商務知識產(chǎn)權保護水平的視野。
未來，中國道路一定會越走越寬廣。
注釋：
[1] 國內(nèi)外電子商務的現(xiàn)狀與發(fā)展_中國人大網(wǎng) http://www.npc.gov.cn/npc/xinwen/2017-06/29/content_2024895.htm##4
[2] 電子商務特點https://baike.1688.com/doc/view-d1657976.html
[3]國內(nèi)外電子商務的現(xiàn)狀與發(fā)展_中國人大網(wǎng) http://www.npc.gov.cn/npc/xinwen/2017-06/29/content_2024895.htm##4
[4]《中國知識產(chǎn)權保護與營商環(huán)境新進展報告》， http://www.gov.cn/xinwen/2017-09/28/5228142/files/18ce46b242e545119b76005035887e34.pdf
來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）
編輯：IPRdaily趙珍 校對：IPRdaily縱橫君
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