「商標(biāo)權(quán)益」產(chǎn)生的三種途徑

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：袁博  上海市第二中級人民法院

原標(biāo)題：小議商標(biāo)權(quán)益產(chǎn)生的三種途徑

對于企業(yè)而言，商標(biāo)以及與商標(biāo)有關(guān)的權(quán)益具有“生命線”的意義，必須慎重對待。那么，商標(biāo)權(quán)益如何取得呢？一般來說，包括三種途徑：通過注冊程序產(chǎn)生；通過商標(biāo)權(quán)人實際使用產(chǎn)生；通過消費者或者媒體使用而產(chǎn)生。

通過注冊程序產(chǎn)生

對于經(jīng)國家商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)，自核準(zhǔn)注冊之日起，注冊商標(biāo)即產(chǎn)生專有權(quán)利，并在相同或相近的產(chǎn)品類別上被賦予禁止他人使用類似標(biāo)識的權(quán)利。對于此類商標(biāo)，不要求商標(biāo)標(biāo)識在注冊前已經(jīng)實際使用過或者具有識別作用，只需滿足商標(biāo)顯著性等最低要求。由于我國注冊商標(biāo)并不以實際使用作為注冊前提，因此注冊商標(biāo)專用權(quán)并不是對已實際存在的商標(biāo)權(quán)益的行政確權(quán)，而應(yīng)屬于授予或者創(chuàng)設(shè)權(quán)利的授權(quán)行為。既然商標(biāo)注冊具有行政授權(quán)屬性，因而，一旦商標(biāo)獲得注冊，即可獲得保護。

通過實際使用產(chǎn)生

對于未注冊的商標(biāo)而言，可以通過實際使用產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)。從商標(biāo)法產(chǎn)生的歷史源頭來看，商標(biāo)保護的原始依據(jù)在于使用。商標(biāo)權(quán)作為一項財產(chǎn)權(quán)，最初并不是來自于商標(biāo)局的注冊，而是來自于商標(biāo)的實際使用和由此產(chǎn)生的商譽，也即消費者對于商標(biāo)的積極評價。未注冊商標(biāo)通過實際市場使用將特定的商業(yè)標(biāo)識與特定商品或者服務(wù)建立唯一聯(lián)系，并且不斷強化這種指向性聯(lián)系，從而產(chǎn)生了商標(biāo)注冊之外的無形財產(chǎn)權(quán)利。對于這種權(quán)利，商標(biāo)法通過法律確權(quán)的形式，同樣使其獲得受法律保護的權(quán)利。相對于注冊商標(biāo)而言，未注冊商標(biāo)要獲得保護必須要經(jīng)過實際使用并且具備識別商品或者服務(wù)的實際指向效果。

通過被動使用產(chǎn)生

對于既沒有注冊又沒有被權(quán)利人主動使用的商標(biāo)而言，可以通過消費者或者媒體的使用而產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)益。例如，對于很多企業(yè)尤其是外企而言，對應(yīng)領(lǐng)域的中國的消費者往往會對其企業(yè)品牌或產(chǎn)品另有昵稱，對于這些昵稱，企業(yè)應(yīng)當(dāng)如何持何種態(tài)度？例如，在著名的“索愛”商標(biāo)案中，由于媒體的宣傳，社會公眾已經(jīng)將“索愛”這一昵稱與索尼愛立信公司建立了聯(lián)系，但索尼愛立信公司卻并沒有及時順應(yīng)眾意將這一品牌予以注冊或主動使用，反而還多次在公開場合否認“索愛”是“索尼愛立信”的簡稱。因此在“索愛”商標(biāo)被他人注冊時，索尼愛立信公司雖然提起相關(guān)訴訟但最后卻無法獲得法院支持?？梢?，對媒體和消費者對于企業(yè)或產(chǎn)品約定俗成的昵稱、別稱，企業(yè)絕不可視而不見，而是要主動利用。

事實上，公眾之所以認同某個商業(yè)標(biāo)識與某個企業(yè)相聯(lián)系，與這個企業(yè)的長期商業(yè)實踐所形成的商譽是分不開的，該企業(yè)獲得這種社會評價及聯(lián)系并非空穴來風(fēng)而是同樣花費了巨大的人力物力，具有洛克勞動理論所說的正當(dāng)性，因此，這種法無明文的權(quán)益也應(yīng)當(dāng)受到保護。

對此，最高人民法院在廣東茶葉公司與商評委等商標(biāo)異議復(fù)審行政訴訟案[（2013）知行初字第40號]中確立了一條“客觀聯(lián)系”規(guī)則，該規(guī)則的要點是:經(jīng)營者經(jīng)過商業(yè)實踐在客觀上如果產(chǎn)生了使得社會公眾將某商業(yè)標(biāo)識和該經(jīng)營者穩(wěn)固聯(lián)系起來的結(jié)果，經(jīng)營者即使未使用或注冊該標(biāo)識，也可視為其“已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”，可以阻止他人搶注。

該規(guī)則的的合理之處在于：第一，充分尊重了經(jīng)營者作為市場主體的主觀意志和自由選擇；第二，對經(jīng)營者享有這種特別的在先權(quán)益設(shè)置了必要的前提和合理的門檻。即既要看到“被動使用”與“主動使用”的客觀區(qū)別，又要制止商標(biāo)搶注者的行為并保障競爭秩序。為了實現(xiàn)這一目的，就要將“公眾使用”擬制為一種特殊的“商標(biāo)使用”行為。具體而言，筆者認為，“客觀聯(lián)系”規(guī)則的適用需要滿足如下要件：

從主觀上來看，經(jīng)營者主觀意志不反對。如果商標(biāo)被動使用不違反商標(biāo)權(quán)人的意志，可將其視為商標(biāo)使用行為。因此，要適用“客觀聯(lián)系”規(guī)則，必須首先考察經(jīng)營者的主觀意志因素，如果經(jīng)營者對相關(guān)標(biāo)志是一種否認、排斥的態(tài)度就應(yīng)當(dāng)尊重經(jīng)營者的自由選擇，不以公眾的態(tài)度為轉(zhuǎn)移。

從客觀上看，經(jīng)營者具有應(yīng)受保護的法益：首先，某一商業(yè)標(biāo)識已經(jīng)穩(wěn)固指向經(jīng)營者；其次，該商業(yè)標(biāo)識在社會公眾中有相當(dāng)?shù)挠绊懥?；最后，“客觀聯(lián)系”的形成與經(jīng)營者的誠實經(jīng)營密切相關(guān)。

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作者：袁博 上海市第二中級人民法院

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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