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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：雷華平
原標題：傍名牌字號與搶注公共資源行為分析--大數(shù)據(jù)視角下的商標行業(yè)態(tài)勢：商標惡意申請行為識別系列之二
新修改《商標法》規(guī)定的“不以使用為目的的惡意商標注冊申請、應當予以駁回”，對規(guī)制商標行業(yè)亂象、釋放商標閑置資源有巨大影響，引起廣泛討論與關注，焦點就是判斷惡意的標準是否客觀，綜合網(wǎng)友討論的觀點，一般從商標囤積轉讓、傍品牌字號、搶注公共資源等維度分析，根據(jù)知擎者團隊提供的數(shù)據(jù)分析，筆者分享傍品牌字號與搶占公共資源行為的總體情況。
1、榜品牌字號
《商標法》第13條規(guī)定：1）就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。2）就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。
《反不正當競爭法》第6條規(guī)定：經(jīng)營者不得實施下列混淆行為，引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系： （一）擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標識； （二）擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號等）、社會組織名稱（包括簡稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）。
從《商標法》第13條與《反不正當競爭法》規(guī)定來看，使用他人在先著名品牌字號注冊商標，都是一個有爭議的、難說善意的商標注冊行為。通過知擎者大數(shù)據(jù)惡意指數(shù)分析（0-100分、100分最高），惡意指數(shù)大于等于60分，共有7552個申請人對2.02萬品牌字號，申請注冊7.08萬件商標。
分享案例：深圳某投資公司，注冊資本100萬元，共申請2334件商標，其中在審546件、有效14件、無效1810件，傍著名品牌與知名企業(yè)字號都有動作。
傍著名品牌：與他人品牌相同274件、申請商標294件。
企業(yè)指數(shù)與品牌指數(shù)，指被傍企業(yè)實力或品牌影響力評估指數(shù)。采用工商注冊、上市融資、電商銷售、商標注冊、廣告營銷等數(shù)據(jù)綜合計算，品牌指數(shù)取值范圍0-100分、75分以上品牌影響力大，企業(yè)指數(shù)取值范圍0-1000分、300分以上企業(yè)綜合實力強。
還有一些情況，說不清楚是不是傍名牌，看一個廣東佛山與“美的”馳名商標近似的商標申請，但是，從商標相同近似審查與馳名商標保護的角度，被商標局駁回的可能性也比較大。（近似商標對比截圖來自知擎者產(chǎn)品）
傍知名企業(yè)字號：與其他企業(yè)字號相同133件、申請商標140件。
該申請人公司商標最早申請日2018年8月、最后申請日在2018年10月，估計撞上商標局懲治非正常申請的槍口、被列入黑名單，申請商標陣亡1800多件。上面這個案例，估計申請人已經(jīng)被商標局黑名單關注，不至于太得罪人。
傍品牌字號行為分析，不是看某一次傍品牌或字號的行為、一次可能純屬偶然，通過大數(shù)據(jù)分析，偶然多了就成為必然、很難說沒有故意，從《商標法》與《反不正當競爭法》的規(guī)定來說，該申請人都走在法律懲戒邊緣。
友情提示：時代與形勢變了，大數(shù)據(jù)下很難有私密，未來的風險只增不減、No Zuo No Die，投資最好換個賽道，套用股市投資的一句名言，投資有風險、入市需謹慎。
2 、搶注公共資源
何謂公共資源？《商標法》第10條規(guī)定列舉了部分，如縣級以上行政區(qū)劃名稱等。延伸開來，鄉(xiāng)鎮(zhèn)、山川、河流、湖泊、濕地、沙漠、草原等是否應該包含在內(nèi)？風景名勝、名人辭語算不算？水果、蔬菜、動物、植物等自然資源算不算？更廣義來講，文字資源算不算公共資源？上述問題，仁者見仁、智者見智，看兩個數(shù)據(jù)分析給出的栗子，大家自己去判斷。
鄉(xiāng)鎮(zhèn)名稱
上海某信息技術公司，注冊資本10萬元，共申請商標826件，商標在審47件、有效100件、無效679件，與鄉(xiāng)鎮(zhèn)名稱相同758個、申請商標760件。
從知擎者團隊提供的詳細數(shù)據(jù)來看，有6.08萬申請人、對1.68萬鄉(xiāng)鎮(zhèn)名稱，申請21.89萬商標，商品類別絕大部分集中在29-31類，從未來中國集體農(nóng)業(yè)與地標特產(chǎn)的產(chǎn)業(yè)發(fā)展趨勢來講，鄉(xiāng)鎮(zhèn)打造自己的集體農(nóng)業(yè)與地理標志品牌可能性比較大，這些在先商標會不會形成權利障礙，能否通過商標轉讓大賺一筆，亦或被相關利益主體無效宣告？從《商標法》第16條產(chǎn)地誤認以及第49條連續(xù)三年不使用撤銷的規(guī)定來講，這些商標都存在被無效宣告或被撤三的風險。
自然景區(qū)
內(nèi)蒙古某旅游公司，注冊資本200萬元，共申請商標323件，在審130件、有效87件、無效106件，與4A/5A景區(qū)名稱相同36個、申請商標60件。
從知擎者團隊提供的詳細數(shù)據(jù)來看，有1.01萬申請人、對2100多4A/5A景區(qū)，申請5.15萬件商標，商品類別絕大部分集中在41/43類。
動物植物
福建某公司，注冊資本10000萬元（估計是認繳），共申請商標3264件，在審91件、有效2960件、無效213件，與動植物名稱相同91個、申請商標229件。
公共資源種類很多，也缺乏一套界定標準，客觀上法無禁止大家都可以使用，多年的人文資源與歷史文化沉淀，形成許多寓意美好、朗朗上口的名稱，如“蘋果”、“麒麟”、”阿里巴巴“等，用于企業(yè)字號與品牌名稱都是比較好的選擇，但是，商標權利人最好不要占著好的文字名稱而不實際使用，前人留下的優(yōu)良遺產(chǎn)也是有限的，申請一堆商標而不實際使用、等待未來卡脖子高價轉讓，尤其是什么都講究效率的中國，受讓人估計也是不情愿、不得已而為之的（有人主張商標交易雙方是自由的、無強迫的），域名交易曾經(jīng)流傳許多一夜暴富的神話，但是域名行業(yè)被玩壞了，商標行業(yè)要不要重復昨天域名的故事？
3、總體分析與總結
《商標法》的修改是政府針對社會亂象、捋順市場行為、提升社會運行效率的舉措，政府降行政費用、促創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的政策，切實提升創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)活躍度與品牌保護意識，降低的商標官費促進商標申請的快速增長，但是，少數(shù)人利用低商標官費、囤積商標轉讓反過來形成權利障礙、人為提高創(chuàng)業(yè)成本，與國家大政方針背道而馳，同時也違背了商標應該在市場使用的本質，傍名牌字號更是有點不勞而獲意圖、走在法律道德規(guī)制的邊緣。
同時，大量在先商標導致文字組合可用資源快速下降、商標申請駁回率逐步攀升（審查資源浪費、審查復雜度提升），又有多少后申請的、有實際使用需求的商標被駁回（創(chuàng)業(yè)成本風險變大），客觀上需要采取措施釋放閑置的、投機性的文字資源，修法 “不以使用為目的的惡意申請”規(guī)定打擊商標囤積轉讓，或者未來修法要求三年提交使用證據(jù)等，都可能是提升文字資源利用率的有效措施。
題外話：商標代理人屢屢面對申請人提交的、可能被駁回名稱的時候，三年撤銷和無效宣告成本高、用戶不一定接受，用心良苦的名稱加字、減字、變字等苦思冥想與反復的近似檢索出方案，早生的華發(fā)、不經(jīng)意掉落，似乎也是在為囤積閑置商標所暫居的文字資源埋單！
此篇為作者商標惡意行為識別系列文章第二篇，第一篇《商標囤積轉讓現(xiàn)狀與未來態(tài)勢分析》（點擊標題，查看原文），有興趣讀者可搜索瀏覽！
來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：雷華平
編輯：IPRdaily王穎 校對：IPRdaily縱橫君
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