民法民法知識產(chǎn)權(quán)
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原標(biāo)題:【以案釋法】高仿包裝要承擔(dān)哪些責(zé)任?
北京一家糖果企業(yè)因在其生產(chǎn)銷售的牛軋?zhí)?、話梅糖上使用了與上海冠生園食品有限公司的“大白兔-百花牌”花生牛軋?zhí)?、“大白?天山牌”奶油話梅糖近似的包裝、裝潢,被法院判決構(gòu)成不正當(dāng)競爭,引發(fā)了社會各界的關(guān)注。那么,到底什么是反不正當(dāng)競爭法所保護的商品包裝、裝潢?為什么在這起案件中糖果的糖紙設(shè)計被認定為“裝潢”?如果侵害了他人知名商品特有包裝、裝潢,需要承擔(dān)什么樣的責(zé)任呢?
1、符合一定條件的商品包裝裝潢是競爭法的保護對象
關(guān)于“知名商品特有包裝、裝潢”這一法律概念,1993年反不正當(dāng)競爭法第五條第二項中規(guī)定,經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易,損害競爭對手,其中包括擅自使用,或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認為是該知名商品。
2017年和2019年修訂的反不正當(dāng)競爭法中在第六條第一項均規(guī)定了,“經(jīng)營者不得實施下列混淆行為,引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系,其中包括擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標(biāo)識”。從法律修改的字面改動來看,新法把“知名商品特有的名稱、包裝、裝潢”改成了“有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢”。對新法條文的理解和適用有待于在實踐中進一步積累,但在實踐中還有相當(dāng)一部分案件因為被訴侵權(quán)行為發(fā)生在2017年反不正當(dāng)競爭法修改之前,所以法院在審理時仍然適用1993年施行的反不正當(dāng)競爭法,前述“冠生園牛軋?zhí)前浮钡那闆r便是如此。
在市場經(jīng)營活動中,進入市場流通渠道的商品通常都具有名稱、包裝和裝潢,這些要素對商品的成功銷售發(fā)揮著重要作用。但需要注意的是,普通意義上的商品包裝、裝潢并不能獲得反不正當(dāng)競爭法的特殊保護,只有具有競爭意義或識別意義的包裝、裝潢才有可能進入競爭法的保護視野。也就是說,當(dāng)經(jīng)營者對其商品用心進行了市場營銷,例如精心設(shè)計名稱、包裝樣式、圖案花色、廣告宣傳等,使之成為深入人心的知名商品,也即通過使用獲得了識別商品來源的顯著特征,從而可以作為一種商業(yè)標(biāo)志,尋求反不正當(dāng)競爭法的保護。
2、“包裝”和“裝潢”法律側(cè)重點不同
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定,具有區(qū)別商品來源的顯著特征的商品裝潢,應(yīng)當(dāng)認定為1993年反不正當(dāng)競爭法第五條第二項規(guī)定的“特有裝潢”。
通常而言,在知識產(chǎn)權(quán)法保護領(lǐng)域,“包裝”和“裝潢”的側(cè)重點是有所區(qū)別的。“包裝”是指為保護商品、方便儲運、促進銷售而采用的能夠區(qū)別商品來源的容器和包裝材料等,如飲料、香水采用了較為獨特的瓶型,蛋糕采用了造型別致的盒裝等?!把b潢”是為識別與美化商品而在商品或者其包裝上附加的文字、圖案、色彩及其排列組合?!把b潢”可以直接附著于商品,也可以附著于包裝。例如在備受矚目的加多寶訴王老吉“紅罐”之爭案中,雙方激烈爭奪的商品裝潢是打印、噴涂或貼附在裝涼茶的易拉罐這種包裝上的黃色王老吉文字、紅色底色,以及這種文字、色彩、圖案的排列組合方式的整體內(nèi)容。
在上述牛軋?zhí)前讣?,原告上海冠生園食品有限公司(簡稱冠生園公司)主張其牛軋?zhí)鞘褂玫陌b為長方體磚式包裝,其話梅糖使用的枕頭式、扭結(jié)式包裝,該包裝的特有性沒有得到法院的支持,但法院支持了該公司認為其牛軋?zhí)呛驮捗诽堑奶羌埳?、文字、圖案及結(jié)構(gòu)的整體排列組合構(gòu)成特有裝潢的主張。此外,在另外一起涉及圖書的案件中,涉案圖書的裝潢包含封面與封底,其封面采用圖書作者的正面肖像作為主要設(shè)計元素,封面右上角顯示有作者的英文簽名,封面的其他裝飾圖形選擇、位置排列、顏色搭配以及中英文文字、宣傳標(biāo)語的選擇、排列布置等也均體現(xiàn)出一定的特色,法院認定上述組合為涉案圖書的特有裝潢。
3、仿冒知名商品特有包裝裝潢需擔(dān)責(zé)
司法實踐中常見的仿冒知名商品特有包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為,是指擅自使用他人知名商品特有的或者與之近似的包裝、裝潢,造成與他人知名商品相混淆,使購買者產(chǎn)生誤認的行為。反不正當(dāng)競爭法要求,經(jīng)營主體在市場活動中講究信用、誠實不欺。仿冒他人知名商品特有包裝、裝潢的行為擾亂了健康的市場競爭秩序,無視合法經(jīng)營者的辛勤付出和汗水擅自“搭便車”,同時也混淆商品來源,損害消費者正當(dāng)權(quán)益,破壞良好的營商環(huán)境,因此必為法律所禁止。
反不正當(dāng)競爭法在第四章法律責(zé)任中規(guī)定,經(jīng)營者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競爭行為損害的,可以向人民法院提起訴訟,要求侵害者承擔(dān)民事責(zé)任。經(jīng)營者仿冒知名商品特有包裝、裝潢,造成混淆的,由行政執(zhí)法部門責(zé)令停止違法行為,沒收違法商品,并可處以罰款,嚴(yán)重者吊銷營業(yè)執(zhí)照。
根據(jù)法律規(guī)定,構(gòu)成仿冒知名商品特有包裝、裝潢的不正當(dāng)競爭行為,須同時具備以下四個條件:被仿冒的商品必須是知名商品;被仿冒的商品包裝、裝潢必須為知名商品所特有;對知名商品特有的包裝和裝潢擅自作相同或者近似的使用;造成與知名商品相混淆,使購買者誤以為是該知名商品。
所謂“知名商品”,是指在中國境內(nèi)具有一定的市場知名度,為相關(guān)公眾所知悉的商品。認定知名商品,需要考慮該商品的銷售時間、銷售區(qū)域、銷售額和銷售對象,進行任何宣傳的持續(xù)時間、程度和地域范圍,作為知名商品受保護的情況等。一般來說,根據(jù)民事訴訟中“誰主張誰舉證”的原則,原告需要對其商品的市場知名度負舉證責(zé)任。
所謂“特有”,是指商品的包裝、裝潢能夠起到區(qū)別商品來源的作用,而不是指該商品的包裝、裝潢具有新穎性或者獨創(chuàng)性。對相關(guān)公眾而言,只要該商品的包裝、裝潢經(jīng)過商業(yè)使用,已經(jīng)客觀上具有了一定的知名度,起到了區(qū)別商品來源的作用,其便具有了特有性。
所謂“擅自使用”,從文義解釋的角度來看,是指未經(jīng)權(quán)利人同意或者授權(quán)而使用了他人知名商品特有包裝、裝潢。法院在評判時,重點考察行為人的主觀方面是否具有攀附他人商譽的故意,而在客觀方面則體現(xiàn)為行為人是否使用了與權(quán)利人相同或近似的包裝、裝潢。
所謂“混淆誤認”,包括兩種情形:購買者發(fā)生誤認和足以使購買者發(fā)生誤認,在司法實踐中也稱為“實際混淆”和“可能混淆”。前者指已經(jīng)發(fā)生了令購買者混淆的結(jié)果,后者的“足以”強調(diào)的是混淆的可能性,不一定要求發(fā)生了實際結(jié)果,但這里的可能性程度并非是一般的,而是強調(diào)應(yīng)當(dāng)具有較高的混淆可能性。
在上述冠生園案中,法院首先根據(jù)原告冠生園公司提交的獲獎情況、銷售數(shù)據(jù)、保護記錄等證據(jù)認定了其生產(chǎn)銷售的牛軋?zhí)?、話梅糖為知名商品;其次,分析了冠生園牛軋?zhí)?、話梅糖糖紙裝潢的特有性;再次,認定了被訴侵權(quán)牛軋?zhí)恰⒃捗诽堑难b潢與冠生園牛軋?zhí)?、話梅糖的裝潢構(gòu)成近似。被告未經(jīng)許可,擅自在其生產(chǎn)銷售的糖果上使用了與原告特有裝潢相近似的裝潢,容易使消費者對商品來源產(chǎn)生混淆誤認,從而認定了被告構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害、賠償損失的法律責(zé)任。
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反不正當(dāng)競爭是為了維護促進競爭
反不正當(dāng)競爭法通過制止競爭自由的濫用行為,維護正當(dāng)健康的競爭自由,其根本目的在于維護競爭和促進競爭。
誠實信用原則是一切市場活動參與者所應(yīng)遵循的基本準(zhǔn)則。一方面,它鼓勵和支持人們通過誠實勞動創(chuàng)造社會價值,并保護在此基礎(chǔ)上形成的財產(chǎn)性權(quán)益;另一方面,它又要求人們在市場活動中講究信用、誠實不欺,善意、審慎地追求社會財富,對他人的合法權(quán)益進行合理避讓。經(jīng)營者在從事經(jīng)營活動中,應(yīng)當(dāng)遵守商業(yè)道德和誠信原則,尊重他人在先形成的經(jīng)營權(quán)益并適當(dāng)避讓,嚴(yán)禁實施攀附或損害他人商譽的不正當(dāng)競爭行為,這樣不僅有利于企業(yè)自身的經(jīng)營發(fā)展,也有利于營造良好的營商環(huán)境,維護公平競爭的市場秩序。
來源:北京知識產(chǎn)權(quán)法院
作者:劉仁婧 審判二庭
編輯:IPRdaily王穎 校對:IPRdaily縱橫君
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