最高法談｜拒不提供侵權(quán)產(chǎn)品賬簿資料，全額支持權(quán)利人的賠償請(qǐng)求

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原標(biāo)題：拒不提供侵權(quán)產(chǎn)品賬簿資料全額支持權(quán)利人的賠償請(qǐng)求

近日，最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭就一起侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛案進(jìn)行公開(kāi)宣判，全額支持專利權(quán)人2000萬(wàn)元損失賠償和10萬(wàn)元合理開(kāi)支的訴訟請(qǐng)求。該案判決彰顯了人民法院對(duì)關(guān)系民生的重點(diǎn)領(lǐng)域加大知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度的堅(jiān)強(qiáng)決心，也體現(xiàn)出中國(guó)法院平等保護(hù)國(guó)內(nèi)外權(quán)利人的司法態(tài)度。

拒不提供侵權(quán)產(chǎn)品賬簿資料全額支持權(quán)利人的賠償請(qǐng)求

——（2021）最高法知民終148號(hào)

11月3日，最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭就一起侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛案進(jìn)行公開(kāi)宣判，全額支持專利權(quán)人2000萬(wàn)元損失賠償和10萬(wàn)元合理開(kāi)支的訴訟請(qǐng)求。

瑞士斯恩蒂斯有限公司（以下簡(jiǎn)稱斯恩蒂斯公司）是專利號(hào)為ZL03827088.9、名稱為“一種用于治療股骨骨折的裝置”發(fā)明專利的權(quán)利人。大博醫(yī)療科技股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱大博公司）是一家中國(guó)上市公司，專門(mén)研發(fā)、生產(chǎn)醫(yī)療器械。湖南德榮醫(yī)療健康產(chǎn)業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱德榮醫(yī)療健康公司）、湖南德榮醫(yī)療器械物流配送服務(wù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱德榮醫(yī)療器械公司，德榮醫(yī)療健康公司、德榮醫(yī)療器械公司統(tǒng)稱二德榮公司）是大博公司的銷售商。斯恩蒂斯公司主張大博公司制造、銷售、許諾銷售的“A型股骨帶鎖髓內(nèi)釘”，包括防旋股骨近端髓內(nèi)釘、防旋股骨近端髓內(nèi)釘（加長(zhǎng)型）、防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°、螺旋刀片和螺旋刀片Ⅱ型五大類的產(chǎn)品，落入了涉案專利權(quán)的保護(hù)范圍，二德榮公司銷售了上述侵權(quán)產(chǎn)品，故訴至法院。

一審法院判決大博公司、二德榮公司停止侵權(quán)行為，適用法定賠償判決大博公司賠償斯恩蒂斯公司損失及合理開(kāi)支共計(jì)100萬(wàn)元。

大博公司、斯恩蒂斯公司均不服，向最高人民法院提起上訴。

該案中，斯恩蒂斯公司主張以侵權(quán)獲利確定賠償數(shù)額，提供了三種計(jì)算方法，并提交了大博公司招股說(shuō)明書(shū)披露的企業(yè)營(yíng)業(yè)利潤(rùn)率、二德榮公司通過(guò)“德榮醫(yī)械商城”網(wǎng)站銷售特定編號(hào)被訴侵權(quán)產(chǎn)品的數(shù)量等證據(jù)。在法院要求大博公司提供侵權(quán)產(chǎn)品銷售數(shù)據(jù)后，大博公司以銷售票據(jù)無(wú)從查找為由，僅提供了自行制作的2014年銷售數(shù)據(jù)打印件供法院參考，在原審中也僅提供四張銷售發(fā)票。

最高人民法院認(rèn)為，涉案專利是醫(yī)療器械領(lǐng)域的發(fā)明專利，可以簡(jiǎn)化手術(shù)步驟、縮短手術(shù)時(shí)間，顯著減輕股骨骨折患者手術(shù)難度，是專利產(chǎn)品市場(chǎng)吸引力的重要基礎(chǔ)。被訴侵權(quán)產(chǎn)品屬于植入人體的三類醫(yī)療器械，為保證患者身體健康和生命安全，我國(guó)要求三類醫(yī)療器械的生產(chǎn)、銷售可以追溯。大博公司作為制造三類醫(yī)療器械的上市公司理應(yīng)掌握不同型號(hào)、規(guī)格侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售情況，完全可以通過(guò)自我舉證精確計(jì)算其侵權(quán)獲利。在專利權(quán)人已經(jīng)盡力舉證，且所舉證據(jù)和主張的計(jì)算方法可以證明其主張的金額具有較大可能性能夠成立的情況下，侵權(quán)人盡管不同意權(quán)利人主張的金額，但僅對(duì)專利權(quán)人的計(jì)算方法提出異議，卻拒不提供自己掌握的證據(jù)，人民法院可以推定專利權(quán)人主張的金額成立，本案可以根據(jù)權(quán)利人主張的計(jì)算方法和提供的證據(jù)認(rèn)定侵權(quán)人的侵權(quán)獲利。

以斯恩蒂斯公司取證的“德榮醫(yī)械商城”網(wǎng)站銷售侵權(quán)產(chǎn)品數(shù)量和大博公司銷售上述侵權(quán)產(chǎn)品的銷售價(jià)格為計(jì)算基礎(chǔ)，考慮二德榮公司在大博公司營(yíng)業(yè)收入中的占比、大博公司的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)率，大博公司因上述侵權(quán)產(chǎn)品的侵權(quán)獲利已經(jīng)超過(guò)了2000萬(wàn)元。對(duì)于大博公司通過(guò)二德榮公司其他銷售渠道和其他編號(hào)侵權(quán)產(chǎn)品產(chǎn)生的獲利，因大博公司拒不提交其掌握的相應(yīng)賬簿及財(cái)務(wù)資料，構(gòu)成舉證妨礙，應(yīng)承擔(dān)舉證妨礙的相應(yīng)后果。

斯恩蒂斯公司主張以侵權(quán)獲利計(jì)算損害賠償數(shù)額且對(duì)侵權(quán)規(guī)模事實(shí)已經(jīng)完成初步舉證，大博公司無(wú)正當(dāng)理由拒不提供有關(guān)侵權(quán)規(guī)模基礎(chǔ)事實(shí)的相應(yīng)證據(jù)材料，導(dǎo)致用于計(jì)算侵權(quán)獲利的基礎(chǔ)事實(shí)無(wú)法精準(zhǔn)確定，對(duì)大博公司提出的應(yīng)考慮涉案專利對(duì)其侵權(quán)獲利的貢獻(xiàn)度等抗辯理由可以不予考慮。大博公司對(duì)斯恩蒂斯公司主張的金額提出異議，但拒不提供自己掌握的證據(jù)，可以推定斯恩蒂斯公司主張的金額成立，最高人民法院對(duì)斯恩蒂斯公司主張的2000萬(wàn)元損失賠償予以全額支持。

該案判決彰顯了人民法院對(duì)關(guān)系民生的重點(diǎn)領(lǐng)域加大知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度的堅(jiān)強(qiáng)決心，也體現(xiàn)出中國(guó)法院平等保護(hù)國(guó)內(nèi)外權(quán)利人的司法態(tài)度。

附：判決書(shū)全文

中華人民共和國(guó)最高人民法院

民事判決書(shū)

（2021）最高法知民終148號(hào)

上訴人（原審被告）：大博醫(yī)療科技股份有限公司。

法定代表人：林志雄，該公司董事長(zhǎng)。

委托訴訟代理人：季珩，北京市立方律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：徐滿霞，北京立方（上海）律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審原告）：斯恩蒂斯有限公司（Synthes GmbH）。

代表人：艾爾瑪?楚布里根（Elmar Zurbriggen），該公司經(jīng)理。

代表人：米歇爾?拉辛（Michel Racine），該公司經(jīng)理。

委托訴訟代理人：賈慶忠，北京永新智財(cái)（上海）律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：穆豪亮，北京市永新智財(cái)律師事務(wù)所律師。

原審被告：湖南德榮醫(yī)療健康產(chǎn)業(yè)有限公司。

法定代表人：胡治遠(yuǎn)，該公司經(jīng)理兼執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：胡軼之，男，德榮醫(yī)療科技股份有限公司員工。

原審被告：湖南德榮醫(yī)療器械物流配送服務(wù)有限公司。

法定代表人：王牧毅，該公司經(jīng)理兼執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：胡軼之，男，德榮醫(yī)療科技股份有限公司員工。

上訴人大博醫(yī)療科技股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱大博公司）因與上訴人斯恩蒂斯有限公司（以下簡(jiǎn)稱斯恩蒂斯公司）、原審被告湖南德榮醫(yī)療健康產(chǎn)業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱德榮醫(yī)療健康公司）、湖南德榮醫(yī)療器械物流配送服務(wù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱德榮醫(yī)療器械公司，德榮醫(yī)療健康公司、德榮醫(yī)療器械公司統(tǒng)稱二德榮公司）侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛一案，不服中華人民共和國(guó)湖南省長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱原審法院）于2019年11月11日作出的（2017）湘01民初428號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年2月1日立案后，依法組成合議庭，于2021年4月30日、2021年7月13日兩次進(jìn)行了詢問(wèn)。大博公司的委托訴訟代理人季珩、徐滿霞，斯恩蒂斯公司的委托訴訟代理人穆豪亮、賈慶忠參加了兩次詢問(wèn)。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

大博公司上訴請(qǐng)求：撤銷原審判決，改判駁回斯恩蒂斯公司原審的全部訴訟請(qǐng)求或發(fā)回重審。事實(shí)和理由：（一）被訴侵權(quán)產(chǎn)品沒(méi)有落入涉案專利權(quán)的保護(hù)范圍。涉案專利權(quán)利要求3的主題名稱為“一種用于治療股骨骨折的裝置”，該裝置由一個(gè)髓內(nèi)釘（也稱主釘）和一個(gè)骨固定元件構(gòu)成。根據(jù)專利侵權(quán)判定的“全面覆蓋”原則，被訴侵權(quán)產(chǎn)品必須同時(shí)包括上述兩個(gè)部件才會(huì)落入涉案專利權(quán)利要求3的保護(hù)范圍。本案的主釘和螺旋刀片（骨固定元件的一種，也稱橫鎖釘）均是獨(dú)立生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品，主釘可以與螺旋刀片以外的拉力螺釘或其他與涉案專利限定的“骨固定元件”完全不同結(jié)構(gòu)的螺旋刀片產(chǎn)品配合使用；同時(shí)，螺旋刀片也可以單獨(dú)使用或與骨板等配合使用，因此，被訴侵權(quán)產(chǎn)品并不包含涉案專利限定的“一種用于治療股骨骨折的裝置”包括“髓內(nèi)釘”和“骨固定元件”這一特征。即：主釘和螺旋刀片均具有獨(dú)立的實(shí)質(zhì)性非侵權(quán)用途，在斯恩蒂斯公司未舉證證明兩者必須配合使用的情況下，各自屬于獨(dú)立的產(chǎn)品，不構(gòu)成侵權(quán)。（二）原審法院采信證據(jù)不當(dāng)。1.斯恩蒂斯公司原審時(shí)提交的證據(jù)3形成和收集程序不符合法律規(guī)定、內(nèi)容嚴(yán)重違背事實(shí)，證據(jù)4、20的收集手段和來(lái)源不明，均不應(yīng)采信。因此，斯恩蒂斯公司提供的證據(jù)無(wú)法證明大博公司實(shí)施了被訴侵權(quán)行為。2.大博公司原審中提交的證據(jù)8-16用于證明被訴侵權(quán)的主釘和螺旋刀片沒(méi)有落入涉案專利權(quán)保護(hù)范圍，原審法院沒(méi)有給出任何具體理由即認(rèn)定證據(jù)8、9、11-13、16無(wú)關(guān)聯(lián)；對(duì)電子數(shù)據(jù)證據(jù)10和14未經(jīng)綜合審查，違反法定程序；漏審了證據(jù)15。3.原審法院以US5454813A、US5032125A兩份證據(jù)已經(jīng)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局審理而認(rèn)定該兩份證據(jù)缺乏關(guān)聯(lián)性不能用于現(xiàn)有技術(shù)抗辯，違背案件全面審查的基本原則，剝奪了當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。（三）即使構(gòu)成侵權(quán)，涉案專利的貢獻(xiàn)僅限于骨固定元件內(nèi)部的鎖定機(jī)構(gòu)，主釘為現(xiàn)有技術(shù)，且可以和其他結(jié)構(gòu)的骨固定元件配合使用，不應(yīng)禁止大博醫(yī)療公司制造、許諾銷售、銷售主釘，否則就過(guò)分?jǐn)U大了對(duì)專利權(quán)人的保護(hù)。大博公司對(duì)螺旋刀片進(jìn)行了重新設(shè)計(jì)，同樣可以與涉案的主釘配合使用。（四）即使構(gòu)成侵權(quán)，原審法院認(rèn)定的賠償數(shù)額也明顯偏高。大博公司可以提供兩種算法：1.關(guān)于營(yíng)業(yè)利潤(rùn)，按照大博公司披露的重大訴訟信息，以30%作為產(chǎn)品利潤(rùn)率，被訴侵權(quán)產(chǎn)品2014-2016年?duì)I業(yè)利潤(rùn)：（2009024+1409622+1850206）×30%×（6÷12）=79.33萬(wàn)元人民幣（以下幣種同）。其中主釘屬于現(xiàn)有技術(shù)，將其價(jià)值部分扣除后螺旋刀片價(jià)格上占髓內(nèi)釘裝置的比例為32%。關(guān)于專利貢獻(xiàn)率，涉案專利對(duì)被訴侵權(quán)產(chǎn)品的貢獻(xiàn)率最多只有25%。綜上，被訴侵權(quán)產(chǎn)品的最終獲利最多為：25.39萬(wàn)元×25%=6.35萬(wàn)元。2.按照大博公司原審中提交的2015-2016年銷售數(shù)據(jù)，髓內(nèi)釘裝置的銷售總金額為519081.73元，加上2014年大博公司實(shí)際銷售斯恩蒂斯公司公證購(gòu)買(mǎi)的3個(gè)主釘、3個(gè)橫鎖釘?shù)囊?guī)格型號(hào)產(chǎn)品，三個(gè)年度髓內(nèi)釘裝置總銷售金額為666005.15元。同樣排除主釘?shù)膬r(jià)格份額，以30%作為產(chǎn)品利潤(rùn)率后營(yíng)業(yè)利潤(rùn)為：66.6×32%×30%=6.4萬(wàn)元；按照25%的專利貢獻(xiàn)率計(jì)算，累計(jì)獲利最多為：6.4萬(wàn)元×25%=1.6萬(wàn)元。

斯恩蒂斯公司針對(duì)大博公司的上訴請(qǐng)求辯稱：（一）大博公司在原審期間認(rèn)可被訴侵權(quán)產(chǎn)品由其制造、銷售，其公司年報(bào)也可以證明該事實(shí)。（二）被訴侵權(quán)產(chǎn)品的各部件需要相互配合使用，是專用關(guān)系，產(chǎn)品注冊(cè)證、使用說(shuō)明書(shū)對(duì)此都有明確要求，必須使用同一廠家同一材質(zhì)，而不能任意匹配使用。（三）大博公司在原審中已經(jīng)放棄了依據(jù)證據(jù)8-16主張現(xiàn)有技術(shù)抗辯。綜上，請(qǐng)求駁回大博公司的上訴請(qǐng)求。

斯恩蒂斯公司上訴請(qǐng)求：撤銷原審判決第三項(xiàng)，改判大博公司賠償斯恩蒂斯公司經(jīng)濟(jì)損失2000萬(wàn)元，以及為制止侵權(quán)支出的調(diào)查費(fèi)、律師費(fèi)及其他合理費(fèi)用共計(jì)10萬(wàn)元。事實(shí)與理由：（一）所有型號(hào)的被訴侵權(quán)產(chǎn)品均具有與涉案專利權(quán)所要求保護(hù)技術(shù)方案相同的結(jié)構(gòu)，原審判決僅認(rèn)定部分被訴侵權(quán)產(chǎn)品落入涉案專利權(quán)的保護(hù)范圍屬于認(rèn)定事實(shí)和適用法律錯(cuò)誤。被訴侵權(quán)產(chǎn)品為“國(guó)械注準(zhǔn)20163462433號(hào)”和“國(guó)食藥監(jiān)械（準(zhǔn)）字2013第3461010號(hào)”項(xiàng)下型號(hào)為“A-PFN-01、A-PFN-02”、名稱為“A型股骨帶鎖髓內(nèi)釘”的所有產(chǎn)品。根據(jù)大博公司的《產(chǎn)品目錄（2016）》，具體包括防旋股骨近端髓內(nèi)釘、防旋股骨近端髓內(nèi)釘（加長(zhǎng)型）、防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°、螺旋刀片和螺旋刀片Ⅱ型五種大類的產(chǎn)品。所有的被訴侵權(quán)主釘[包括防旋股骨近端髓內(nèi)釘、防旋股骨近端髓內(nèi)釘（加長(zhǎng)型）、防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°]除長(zhǎng)度和直徑外，對(duì)應(yīng)涉案專利權(quán)所要求保護(hù)技術(shù)方案的結(jié)構(gòu)均相同，所有的被訴侵權(quán)螺旋刀片（包括螺旋刀片和螺旋刀片Ⅱ型）除長(zhǎng)度外，對(duì)應(yīng)涉案專利所要求保護(hù)技術(shù)方案的結(jié)構(gòu)均相同。原審法院以防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°和螺旋刀片Ⅱ型未能取得實(shí)物為由沒(méi)有認(rèn)定落入涉案專利權(quán)保護(hù)范圍，構(gòu)成認(rèn)定事實(shí)和適用法律錯(cuò)誤。（二）大博公司的侵權(quán)獲利遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了原審判決所酌情確定的金額。1.按照三種不同的計(jì)算方法都可以確定大博公司的侵權(quán)獲利已經(jīng)遠(yuǎn)超斯恩蒂斯公司主張的2000萬(wàn)元。第一種計(jì)算方法：根據(jù)2018年5月23日、7月4日斯恩蒂斯公司兩次在德榮醫(yī)械商城網(wǎng)站取證相隔的天數(shù)、該期間內(nèi)增加的銷量、銷售價(jià)格推算出被訴侵權(quán)產(chǎn)品的年銷售金額。并考慮二德榮公司的銷售份額、大博公司的毛利率，可以算出大博公司在2013-2018年6年間的侵權(quán)獲利達(dá)5.8億元。第二種計(jì)算方法：根據(jù)2018年7月4日取證的特定編號(hào)的被訴侵權(quán)產(chǎn)品在德榮醫(yī)械商城網(wǎng)站總銷售金額，除以二德榮公司占大博公司銷售金額的年平均占比，并考慮大博公司創(chuàng)傷類產(chǎn)品的歷年平均毛利率，可以算出大博公司的獲利至少為6373萬(wàn)元。第三種計(jì)算方法：根據(jù)大博公司在招股說(shuō)明書(shū)中自行披露的涉訴12個(gè)規(guī)格產(chǎn)品的銷售數(shù)據(jù)，考慮大博公司歷年?duì)I業(yè)收入和創(chuàng)傷產(chǎn)品利潤(rùn)率，以及大博公司通過(guò)招股說(shuō)明書(shū)、年報(bào)所披露的二德榮公司的銷售份額，可以確定大博公司的獲利至少為2940.4萬(wàn)元（按照被訴侵權(quán)產(chǎn)品3種規(guī)格主釘和3種規(guī)格橫鎖釘在2014-2016年間的銷售收入為2634426元、營(yíng)業(yè)利潤(rùn)率為50%以上計(jì)算）或3212.5萬(wàn)元（按照每種規(guī)格的產(chǎn)品或零件銷售額相同、營(yíng)業(yè)利潤(rùn)率為50%以上計(jì)算）。2.被訴侵權(quán)產(chǎn)品屬于三類醫(yī)療器械，應(yīng)當(dāng)留存詳細(xì)的生產(chǎn)和銷售記錄。在斯恩蒂斯公司已經(jīng)盡力舉證并提交了證據(jù)保全申請(qǐng)的情況下，大博公司拒絕法院責(zé)令其提交相關(guān)證據(jù)的要求，拒絕披露根據(jù)法律規(guī)定應(yīng)留檔的銷售數(shù)據(jù)和相關(guān)文件，應(yīng)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋（二）》第二十七條規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。原審法院機(jī)械地判定100萬(wàn)元損害賠償，遠(yuǎn)不足以彌補(bǔ)斯恩蒂斯公司的經(jīng)濟(jì)損失。3.大博公司自行披露的招股說(shuō)明書(shū)、年報(bào)、官方網(wǎng)頁(yè)均表明，其銷售渠道眾多，銷售范圍廣泛，覆蓋國(guó)內(nèi)3000多家醫(yī)院并出口至20多個(gè)國(guó)家和地區(qū)。在提起本案侵權(quán)訴訟的一年多后，即2018年斯恩蒂斯公司仍然可以購(gòu)買(mǎi)到新近制造的被訴侵權(quán)產(chǎn)品。　

大博公司針對(duì)斯恩蒂斯公司的上訴請(qǐng)求辯稱：斯恩蒂斯公司提出的上訴請(qǐng)求明顯缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，請(qǐng)求依法駁回上訴。（一）被訴侵權(quán)產(chǎn)品未落入涉案專利權(quán)的保護(hù)范圍。（二）即使構(gòu)成侵權(quán)，現(xiàn)有證據(jù)不能證明斯恩蒂斯公司的損失和大博醫(yī)療公司的獲益，應(yīng)采用法定賠償?shù)姆绞竭M(jìn)行裁量，原審法院認(rèn)定的賠償數(shù)額明顯過(guò)高。1.斯恩蒂斯公司主張的三種計(jì)算方式結(jié)果之間本身存在巨大差異且相互矛盾；2.斯恩蒂斯公司提出的三種計(jì)算方式缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，擴(kuò)大了被訴侵權(quán)產(chǎn)品的范圍、擴(kuò)大了賠償期間，通過(guò)不合理的推定等方式刻意擴(kuò)大賠償范圍；3.大博醫(yī)療公司原審中提供了大量證據(jù)證明斯恩蒂斯公司的主張缺乏依據(jù)，并提供關(guān)于確定賠償數(shù)額的具體計(jì)算方法，不存在消極舉證的情形；4.原審法院關(guān)于德榮醫(yī)械商城網(wǎng)站的銷售數(shù)量、產(chǎn)品的銷售價(jià)格、產(chǎn)品利潤(rùn)率、專利貢獻(xiàn)率等均存在事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，據(jù)此認(rèn)定的賠償數(shù)額明顯過(guò)高?！?/p>

二德榮公司提交書(shū)面意見(jiàn)，述稱：（一）斯恩蒂斯公司在本案中提交的經(jīng)公證購(gòu)買(mǎi)的被訴侵權(quán)產(chǎn)品已經(jīng)被人為拆封，可能被調(diào)換，與二德榮公司實(shí)際銷售的產(chǎn)品不符。原審法院對(duì)相關(guān)證據(jù)的采信存在錯(cuò)誤，導(dǎo)致事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。（二）二德榮公司銷售的產(chǎn)品具有合法來(lái)源，依法不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

斯恩蒂斯公司向原審法院提起訴訟，原審法院于2017年2月17日立案受理。斯恩蒂斯公司向原審法院起訴請(qǐng)求判令：1.大博公司立即停止侵犯斯恩蒂斯公司ZL03827088.9號(hào)發(fā)明專利權(quán)的行為，即立即停止制造、銷售、許諾銷售侵權(quán)產(chǎn)品；2.二德榮公司立即停止侵犯斯恩蒂斯公司ZL03827088.9號(hào)發(fā)明專利權(quán)的行為，即立即停止銷售、許諾銷售侵權(quán)產(chǎn)品；3.大博公司、二德榮公司立即銷毀所有庫(kù)存侵權(quán)產(chǎn)品，追回并銷毀經(jīng)銷商尚未出售的侵權(quán)產(chǎn)品；4.大博公司立即銷毀侵權(quán)產(chǎn)品制造所使用的圖紙、專用設(shè)備、模具以及專用工具；5.大博公司公開(kāi)賠禮道歉；6.大博公司賠償斯恩蒂斯公司經(jīng)濟(jì)損失2000萬(wàn)元，為制止侵權(quán)支出的調(diào)查費(fèi)、律師費(fèi)及其他合理的費(fèi)用支出共計(jì)10萬(wàn)元；7.大博公司、二德榮公司承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用?！　?/p>

大博公司在原審中辯稱：（一）斯恩蒂斯公司沒(méi)有明確被訴侵權(quán)產(chǎn)品的具體型號(hào)。（二）大博公司未實(shí)施被訴侵權(quán)行為。（三）被訴侵權(quán)產(chǎn)品未落入涉案專利權(quán)的保護(hù)范圍。（四）被訴侵權(quán)產(chǎn)品實(shí)施的是現(xiàn)有技術(shù)。（五）第4、5項(xiàng)訴訟請(qǐng)求沒(méi)有法律依據(jù)。（六）斯恩蒂斯公司提出的經(jīng)濟(jì)損失沒(méi)有事實(shí)和相應(yīng)的法律依據(jù)。

德榮醫(yī)療健康公司在原審中辯稱：同意大博公司的意見(jiàn)?！?/p>

德榮醫(yī)療器械公司在原審中辯稱：斯恩蒂斯公司的第3項(xiàng)訴訟請(qǐng)求沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。

原審法院認(rèn)定事實(shí)：

（一）訴訟主體事實(shí)　

斯恩蒂斯公司系在瑞士巴塞爾鄉(xiāng)村州成立的一家有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)范圍為研發(fā)、生產(chǎn)醫(yī)療產(chǎn)品、精密科技產(chǎn)品以及相關(guān)行業(yè)產(chǎn)品和銷售各種類型的商品。

大博公司系成立于2004年8月12日的股份有限公司，經(jīng)營(yíng)范圍為包括研發(fā)生產(chǎn)三類6810矯形外科（骨科）手術(shù)器械；三類6846植入材料等。

德榮醫(yī)療健康公司系成立于2010年1月29日的有限責(zé)任公司，經(jīng)營(yíng)范圍包括三類醫(yī)療器械等。

德榮醫(yī)療器械公司系成立于2014年5月4日的有限責(zé)任公司，原名湖南德榮醫(yī)療器械物流集中配送有限公司，于2016年12月21日更名，經(jīng)營(yíng)范圍包括三類醫(yī)療器械等。

（二）權(quán)利相關(guān)事實(shí)　

專利號(hào)為ZL03827088.9、名稱為“用于治療股骨骨折的裝置”的發(fā)明專利之專利權(quán)人為斯恩蒂斯公司，該專利申請(qǐng)日為2003年9月18日，授權(quán)公告日為2008年6月11日，專利權(quán)至今有效。2018年3月5日，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局作出第35089號(hào)無(wú)效宣告請(qǐng)求審查決定，宣告ZL03827088.9號(hào)發(fā)明專利權(quán)利要求1-2、僅直接或間接引用權(quán)利要求1-2而未直接或間接引用權(quán)利要求3的權(quán)利要求4-15中的技術(shù)方案無(wú)效，在權(quán)利要求3以及直接或間接引用權(quán)利要求3的權(quán)利要求4-15中所形成的技術(shù)方案基礎(chǔ)上維持有效。大博公司不服上述決定，向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。

該專利權(quán)利要求3記載：一種用于治療股骨骨折的裝置，包括：A）一個(gè)髓內(nèi)釘（1），該髓內(nèi)釘具有一個(gè)中心的縱軸線（2）、一個(gè)可插入到股骨的髓管內(nèi)的前部（3）、一個(gè)后部（4）、一個(gè)傾斜于縱軸線（2）穿透后部（4）的通道（5），該通道具有一個(gè)非圓形的橫截面（6）；B）一個(gè)可穿過(guò)非圓形的通道（5）的滑動(dòng)套筒（10），該滑動(dòng)套筒具有一個(gè)前端部（11）、一個(gè)后端部（12）、一個(gè)中心的縱向孔（13）、一個(gè)外殼面（14）、一個(gè)內(nèi)殼面（15）以及一個(gè)縱軸線（16）；C）一個(gè)縱向的骨固定元件（20），該骨固定元件具有一個(gè)縱軸線（21）、一個(gè)帶有固定結(jié)構(gòu)（23）的頭部（22）以及一個(gè)可同軸地插入到滑動(dòng)套筒（10）中的桿（24），所述固定結(jié)構(gòu)在使用時(shí)可與股骨頭部嵌接；其中D）滑動(dòng)套筒（10）的外殼面（14）至少在一個(gè)部分區(qū)域內(nèi)具有一個(gè)非圓形的橫截面（17）；以及E）滑動(dòng)套筒（10）的內(nèi)殼面（15）至少在一個(gè)部分區(qū)域內(nèi)具有一個(gè)非圓形的橫截面（38），其特征在于：F）桿（24）可旋轉(zhuǎn)地支承在滑動(dòng)套筒（10）的縱向孔（13）中；和G）在桿（24）的自由端部（27）上設(shè)置有鎖定裝置（30），借助所述鎖定裝置，可將桿（24）有選擇旋轉(zhuǎn)地以形鎖合方式與滑動(dòng)套筒（10）相連接，以便能夠有選擇地使縱向的骨固定元件（20）相對(duì)于滑動(dòng)套筒（10）的旋轉(zhuǎn)被鎖定或解鎖。鎖定裝置（30）包括一個(gè)軸向固定且可旋轉(zhuǎn)運(yùn)動(dòng)地與桿（24）相連的夾緊螺釘（70）和一個(gè)借助夾緊螺釘（70）可軸向移動(dòng)的、并在滑動(dòng)套筒（10）的縱向孔（13）中旋轉(zhuǎn)固定的襯套（60）。襯套（60）具有一個(gè)前端部（62），桿（24）具有一個(gè)自由端部（27），并且在襯套（60）的前端部（62）上和在桿（24）的自由端部（27）上設(shè)置可相互旋轉(zhuǎn)地以形鎖合方式嵌接的結(jié)構(gòu)（50）。

權(quán)利要求4記載：按權(quán)利要求3所述的裝置，其特征在于，所述結(jié)構(gòu)（50）包括在襯套（60）的前端部（62）上的一個(gè)第一端面齒部（51）和在桿（24）的自由端部（27）上的一個(gè)第二端面齒部（52）。

權(quán)利要求5記載：按權(quán)利要求2至4中任一項(xiàng)所述的裝置，其特征在于，夾緊螺釘（70）具有一個(gè)帶有一環(huán)狀的凸緣（72）的前端部（73）；桿（24）具有一個(gè)同軸的孔（25），該孔具有一可旋轉(zhuǎn)地容納凸緣（72）的切槽（66）。

權(quán)利要求6記載：按權(quán)利要求5所述的裝置，其特征在于，所述孔（25）和切槽（66）具有一個(gè)徑向的開(kāi)口（42），以便夾緊螺釘（70）可橫向于骨固定元件（20）的縱軸線（21）安裝?！?/p>

權(quán)利要求7記載：按權(quán)利要求1至4中任一項(xiàng)所述的裝置，其特征在于，非圓形的通道（5）設(shè)計(jì)為與滑動(dòng)套筒的外殼面（14）的非圓形橫截面（17）互補(bǔ)。

權(quán)利要求8記載：按權(quán)利要求7所述的裝置，其特征在于，通道（5）的非圓形的橫截面（6）具有部分圓弧形狀的外圍的部分區(qū)段。

權(quán)利要求9記載：按權(quán)利要求7所述的裝置，其特征在于，縱向的骨固定元件（20）的固定結(jié)構(gòu)（23）是一螺旋刃部。

權(quán)利要求10記載：按權(quán)利要求7所述的裝置，其特征在于，固定結(jié)構(gòu)（23）是螺紋、鑿子、釘子、T形型材或工字形型材。

權(quán)利要求11記載：按權(quán)利要求1至4中任一項(xiàng)所述的裝置，其特征在于，縱向的骨固定元件（20）的頭部（22）設(shè)計(jì)為多線螺紋。

權(quán)利要求13記載：按權(quán)利要求7所述的裝置，其特征在于，鎖定裝置（30）相對(duì)于通道（5）用作軸向的止擋。

權(quán)利要求14記載：按權(quán)利要求1至4中任一項(xiàng)所述的裝置，其特征在于，縱向的骨固定元件（20）是一髖螺釘?！?/p>

（三）被訴侵權(quán)事實(shí)

北京市方圓公證處（2016）京方圓內(nèi)經(jīng)證字11140號(hào)公證書(shū)（以下簡(jiǎn)稱11140號(hào)公證書(shū)）記載：2016年5月27日，公證員及公證人員與北京市永新智財(cái)律師事務(wù)所委托代理人馬海瑞一同來(lái)到位于湖南省長(zhǎng)沙市開(kāi)福區(qū)三一大道303號(hào)永通商邸A棟15樓的湖南德榮醫(yī)療健康集團(tuán)。馬海瑞現(xiàn)場(chǎng)購(gòu)買(mǎi)了醫(yī)療器械產(chǎn)品若干，并支付36044元，取得《收據(jù)》一張、《德榮醫(yī)療委托代銷單》一張、費(fèi)用明細(xì)一張、名片一張、宣傳冊(cè)八份、公司證照資料一套、《授權(quán)書(shū)》復(fù)印件一張，并取得商邸外觀、樓層索引牌、宣傳牌、湖南德榮醫(yī)療健康產(chǎn)業(yè)集團(tuán)公司前臺(tái)、庫(kù)房門(mén)、上述所購(gòu)醫(yī)療器械產(chǎn)品的照片。2016年6月1日，在公證員的監(jiān)督下對(duì)上述《收據(jù)》《德榮醫(yī)療委托代銷單》、費(fèi)用明細(xì)、名片、宣傳冊(cè)、公司證照資料、《授權(quán)書(shū)》復(fù)印件進(jìn)行了復(fù)印。之后對(duì)所購(gòu)醫(yī)療器械產(chǎn)品、宣傳冊(cè)進(jìn)行了分類、封存、拍照，所購(gòu)醫(yī)療器械產(chǎn)品及宣傳冊(cè)分類封存二紙箱，其余產(chǎn)品不封存。封存的產(chǎn)品中與本案有關(guān)的序號(hào)為：1.編號(hào)070320200，產(chǎn)品名稱為金屬帶鎖髓內(nèi)釘-A型股骨帶鎖髓內(nèi)釘，規(guī)格為A-PFN-02主釘16*200mm（10mm股骨干髓腔）；2.編號(hào)070370100，產(chǎn)品名稱為金屬帶鎖髓內(nèi)釘-A型股骨帶鎖髓內(nèi)釘，規(guī)格為A-PFN-02橫鎖釘10.5*100mm；3.編號(hào)070370105，產(chǎn)品名稱為金屬帶鎖髓內(nèi)釘-A型股骨帶鎖髓內(nèi)釘，規(guī)格為A-PFN-02橫鎖釘10.5*105mm；4.編號(hào)070370110，產(chǎn)品名稱為金屬帶鎖髓內(nèi)釘-A型股骨帶鎖髓內(nèi)釘，規(guī)格為A-PFN-02橫鎖釘10.5*110mm；……7.編號(hào)070342340，產(chǎn)品名稱為金屬帶鎖髓內(nèi)釘-A型股骨帶鎖髓內(nèi)釘，規(guī)格為A-PFN-02主釘16*340mm（9mm股骨干髓腔）；……8.編號(hào)070342380，產(chǎn)品名稱為金屬帶鎖髓內(nèi)釘-A型股骨帶鎖髓內(nèi)釘，規(guī)格為A-PFN-02 16*380mm（9mm股骨干髓腔右側(cè)）。公證取證過(guò)程取得的收據(jù)上記載時(shí)間為2016年5月27日，押金轉(zhuǎn)貨款金額為36044元，收款單位處蓋有“湖南德榮醫(yī)療器械集中配送有限公司財(cái)務(wù)專用章”。公證取得的《德榮醫(yī)療委托代銷單》上蓋有“湖南德榮醫(yī)療器械集中配送有限公司發(fā)貨專用章”，清單中包含與本案有關(guān)的上述六種產(chǎn)品。費(fèi)用明細(xì)上也蓋有“湖南德榮醫(yī)療器械集中配送有限公司”字樣的印章，產(chǎn)品數(shù)量及總價(jià)格，與上述單據(jù)能形成對(duì)應(yīng)。公證取得的名片上有“湖南德榮醫(yī)療健康產(chǎn)業(yè)集團(tuán)”“德榮醫(yī)療集團(tuán)”等字樣。公證取得的公司證照資料中，包含了公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照、醫(yī)療器械經(jīng)營(yíng)許可證、第二類醫(yī)療器械經(jīng)營(yíng)備案憑證等資料。公證取得的《授權(quán)書(shū)》復(fù)印件記載，廈門(mén)大博穎精醫(yī)療器械有限公司授權(quán)德榮醫(yī)療健康公司為在湖南省的創(chuàng)傷系列產(chǎn)品物流平臺(tái)，授權(quán)有效期自2016年1月1日至2016年12月31日止。公證取得的產(chǎn)品宣傳冊(cè)中，除涉及本案中侵權(quán)的髓內(nèi)釘系列外，還包括小型釘板系列、大型釘板系列、足踝系列等10個(gè)系列，以及小型系列產(chǎn)品。被訴侵權(quán)的產(chǎn)品在髓內(nèi)釘系列中，即防旋股骨近端髓內(nèi)釘，防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°、防旋股骨近端髓內(nèi)釘（加長(zhǎng)型）、螺旋刀片、螺旋刀片Ⅱ型。其中防旋股骨近端髓內(nèi)釘共有12個(gè)編號(hào)的產(chǎn)品，直徑、長(zhǎng)度不相同，除公證取得的編號(hào)為070320200的產(chǎn)品外，其他11個(gè)編號(hào)分別為070310170、070310200、070310240、070320170、070320240、070330170、070330200、070330240、070880170、070880200、070880240；防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°共有9個(gè)編號(hào)的產(chǎn)品，直徑、長(zhǎng)度不相同，分別為072090170、072090200、072090240、072100170、072100200、072100240、072110170、072110200、072110240；防旋股骨近端髓內(nèi)釘（加長(zhǎng)型）共有24個(gè)編號(hào)的產(chǎn)品，直徑、長(zhǎng)度不相同，除公證取得的編號(hào)為070342380、070342340的產(chǎn)品外，其他22個(gè)編號(hào)分別為070341300、070341340、070341380、070341420、070342300、070342420、070351300、070351340、070351380、070351420、070352300、070352340、070352380、070352420、070361300、070361340、070361380、070361420、070362300、070362340、070362380、070362420；螺旋刀片共有10個(gè)編號(hào)的產(chǎn)品，長(zhǎng)度不相同，除公證取得的編號(hào)為070370105、070370100、070370110的三種產(chǎn)品外，其他7個(gè)編號(hào)為070370075、070370080、070370085、070370090、070370095、070370115、070370120；螺旋刀片Ⅱ型共有9個(gè)編號(hào)的產(chǎn)品，長(zhǎng)度不相同，分別為071970075、071970080、071970085、071970090、071970095、071970100、071970105、071970100、071970115。除上述被訴侵權(quán)產(chǎn)品外，還包括股骨近端髓內(nèi)釘（PFN）、股骨髓內(nèi)釘（UFN）、股骨遠(yuǎn)端髓內(nèi)釘（DFN）、肱骨髓內(nèi)釘（UHN）、脛骨髓內(nèi)釘（UTN）、股骨髓內(nèi)釘Ⅱ型、股骨遠(yuǎn)端髓內(nèi)釘Ⅱ型、脛骨髓內(nèi)釘Ⅱ型等8個(gè)系列。

原審法院確認(rèn)封條完整后，在原審中當(dāng)庭拆封上述封存實(shí)物，除產(chǎn)品實(shí)物外，另外有宣傳冊(cè)四本。其中一本名稱標(biāo)注有髓內(nèi)釘系列，另外一本標(biāo)注有臨床解決方案，第三頁(yè)是股骨髓內(nèi)釘Ⅱ型，第四頁(yè)是脛骨平臺(tái)三柱固定系統(tǒng)。上述三種產(chǎn)品編號(hào)的主釘產(chǎn)品，雙方均認(rèn)可技術(shù)特征一致，斯恩蒂斯公司選取產(chǎn)品編號(hào)為070320200的主釘及產(chǎn)品編號(hào)為070370110的螺旋刀片進(jìn)行比對(duì)?！?/p>

北京市方圓公證處（2016）京方圓內(nèi)經(jīng)證字12409號(hào)公證書(shū)記載：2016年6月15日，對(duì)http://www.demm.cn/網(wǎng)站相關(guān)頁(yè)面進(jìn)行了公證取證。網(wǎng)站中企業(yè)簡(jiǎn)介載明：大博醫(yī)療同全國(guó)3000多家醫(yī)院、500余家商業(yè)公司建立了良好的長(zhǎng)期合作關(guān)系，銷售額逐年倍增，產(chǎn)品更是直接出口美國(guó)、歐盟、東南亞、中東、南非等國(guó)家和地區(qū)?！?/p>

北京市方圓公證處（2016）京方圓內(nèi)經(jīng)證字12410號(hào)公證書(shū)記載：2016年6月15日，對(duì)http://www.hndry1.net/網(wǎng)站相關(guān)頁(yè)面進(jìn)行了公證取證，網(wǎng)站顯示德榮醫(yī)療器械公司系德榮醫(yī)療健康公司的代理商，且兩公司系關(guān)聯(lián)公司。

北京市國(guó)立公證處（2016）京國(guó)立內(nèi)經(jīng)證字1519號(hào)公證書(shū)記載：2018年5月23日，進(jìn)入“國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局官網(wǎng)”，依次點(diǎn)擊頁(yè)面內(nèi)的“醫(yī)療器械”-“企業(yè)查詢”-“國(guó)產(chǎn)器械”，查詢大博公司，顯示“金屬鎖定接骨系統(tǒng)（大博醫(yī)療科技股份有限公司國(guó)械注準(zhǔn)20163462504）”“12.金屬帶鎖髓內(nèi)釘（大博醫(yī)療科技股份有限公司國(guó)械注準(zhǔn)20163462433）”。上述結(jié)果顯示大博公司注冊(cè)的產(chǎn)品名稱為金屬帶鎖髓內(nèi)釘?shù)漠a(chǎn)品，原注冊(cè)證編號(hào)為：國(guó)食藥監(jiān)械（準(zhǔn)）字2013第3461010，現(xiàn)為國(guó)械注準(zhǔn)20163462433。

北京市國(guó)立公證處(2018)京國(guó)立內(nèi)經(jīng)證字1522號(hào)公證書(shū)（以下簡(jiǎn)稱1522號(hào)公證書(shū)）記載：2018年5月23日，對(duì)“德榮醫(yī)械商城”網(wǎng)站的內(nèi)容進(jìn)行了公證取證。網(wǎng)站備案信息顯示經(jīng)營(yíng)主體為德榮醫(yī)療器械公司。在該網(wǎng)站搜索“髓內(nèi)釘”，顯示兩款與本案有關(guān)的產(chǎn)品，分別是“大博金屬帶鎖髓內(nèi)釘防旋股骨近端髓內(nèi)釘（加長(zhǎng)型）（070341300）”“大博金屬帶鎖髓內(nèi)釘防旋股骨近端髓內(nèi)釘（070310170）”。點(diǎn)擊第一項(xiàng)產(chǎn)品，顯示共有24個(gè)商品編號(hào)（與11140號(hào)公證書(shū)中記載的公證取證產(chǎn)品手冊(cè)中的編號(hào)一致），注冊(cè)證號(hào)為國(guó)械注準(zhǔn)20163462433，生產(chǎn)企業(yè)為大博公司，與該產(chǎn)品展示圖片一致的產(chǎn)品，銷量為799；點(diǎn)擊第二項(xiàng)產(chǎn)品，顯示共有12個(gè)商品編號(hào)（與11140號(hào)公證書(shū)中記載的公證取證產(chǎn)品手冊(cè)中的編號(hào)一致），注冊(cè)證號(hào)為國(guó)械注準(zhǔn)20163462433，生產(chǎn)企業(yè)為大博公司，與該產(chǎn)品展示圖片一致的產(chǎn)品，銷量為785。該網(wǎng)站中還有產(chǎn)品名稱為“大博旋轉(zhuǎn)刀片（070370075）”，共有12個(gè)編號(hào)（與11140號(hào)公證書(shū)中記載的公證取證產(chǎn)品手冊(cè)中的編號(hào)一致），注冊(cè)證號(hào)為國(guó)械注準(zhǔn)20163462433，生產(chǎn)企業(yè)為大博公司。

北京市國(guó)立公證處(2018)京國(guó)立內(nèi)經(jīng)證字1882號(hào)公證書(shū)（以下簡(jiǎn)稱1882號(hào)公證書(shū)）記載：2018年7月4日公證處工作人員監(jiān)督北京市永新智財(cái)律師事務(wù)所委托人于偉艷使用公證處計(jì)算機(jī)，通過(guò)百度搜索“德榮醫(yī)械商城”，進(jìn)入與1522號(hào)公證書(shū)中相同的網(wǎng)站。該網(wǎng)站仍在銷售1522號(hào)公證書(shū)中的產(chǎn)品，其中與本案相關(guān)的頁(yè)面內(nèi)容為：“大博金屬帶鎖髓內(nèi)釘（防旋股骨近端髓內(nèi)釘）070310170”，銷量為968；“大博金屬帶鎖髓內(nèi)釘（螺旋刀片）070370075”，銷量為952。網(wǎng)站顯示的“大博金屬帶鎖髓內(nèi)釘防旋股骨近端髓內(nèi)釘（070310170）”產(chǎn)品，在對(duì)比欄中顯示價(jià)格為1945.94元；“大博金屬帶鎖髓內(nèi)釘（螺旋刀片）070370075”產(chǎn)品，在對(duì)比欄中顯示價(jià)格為1097.71元，注冊(cè)證號(hào)為國(guó)械注準(zhǔn)20163462433，生產(chǎn)企業(yè)為大博公司；“大博金屬帶鎖髓內(nèi)釘防旋股骨近端髓內(nèi)釘（加長(zhǎng)型）（070341300）”產(chǎn)品，在比對(duì)欄中顯示價(jià)格為2345.11元，顯示共有24個(gè)商品編號(hào)（與11140號(hào)公證書(shū)中記載的公證取證產(chǎn)品手冊(cè)中的編號(hào)一致），注冊(cè)證號(hào)為國(guó)械注準(zhǔn)20163462433，生產(chǎn)企業(yè)為大博公司?！　?/p>

（四）現(xiàn)有技術(shù)抗辯事實(shí)

大博公司提交了US5454813、US5032125兩份美國(guó)專利主張現(xiàn)有技術(shù)抗辯，該兩份專利分別為：專利名稱為髓內(nèi)股骨粗隆間骨折固定裝置，專利號(hào)為5454813，申請(qǐng)日為1993年11月8日；專利名稱為髓內(nèi)髖螺釘，專利號(hào)為5032125，申請(qǐng)日為1990年2月6日。

（五）關(guān)于賠償方面的事實(shí)

北京市方圓公證處（2016）京方圓內(nèi)經(jīng)證字12411號(hào)公證書(shū)記載：2016年6月15日，對(duì)“http://www.csrc.gov.cn/”網(wǎng)站相關(guān)頁(yè)面進(jìn)行了公證取證，查看“深交所中小板首次公開(kāi)股票預(yù)先披露”項(xiàng)下“大博醫(yī)療科技股份有限公司”對(duì)應(yīng)的“PDF資料查看”。其中下載的“大博醫(yī)療科技股份有限公司首次公開(kāi)發(fā)行股票招股說(shuō)明書(shū)”（申報(bào)稿）中載明，公司主要產(chǎn)品共有三類：1.創(chuàng)傷類植入耗材；2.脊柱類植入耗材；3.神經(jīng)外科類植入耗材。在第一類中有6種產(chǎn)品，第一種為髓內(nèi)釘，功能主治為用于股骨、脛骨、肱骨骨折內(nèi)固定。報(bào)告期內(nèi)前5名客戶銷售情況中，2013年度，德榮醫(yī)療健康公司銷售金額為1427.35萬(wàn)元，占營(yíng)業(yè)收入的比例為7.04%；2014年度銷售金額為1314.95萬(wàn)元，占營(yíng)業(yè)收入的比例為4.40%；2015年度銷售金額為2117.06萬(wàn)元，占營(yíng)業(yè)收入的比例為5.40%。上述數(shù)據(jù)合并計(jì)算了德榮醫(yī)療器械公司。公司主營(yíng)業(yè)務(wù)收入主要來(lái)源于創(chuàng)傷和脊柱類植入耗材，其中后者的收入合計(jì)占公司主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的比例為88.61%。在招股說(shuō)明書(shū)毛利率分析中，報(bào)告期內(nèi)公司主要產(chǎn)品毛利率情況為：創(chuàng)傷類產(chǎn)品，2013年度為81.28%，2014年度81.53%，2015年度為82.23%。

北京市國(guó)立公證處（2018）京國(guó)立內(nèi)經(jīng)證字1520號(hào)公證書(shū)（以下簡(jiǎn)稱1520號(hào)公證書(shū)）記載：2018年5月23日，進(jìn)入“中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)官網(wǎng)”，在該網(wǎng)站中下載“大博醫(yī)療科技股份有限公司首次公開(kāi)發(fā)行股票招股說(shuō)明書(shū)（申報(bào)稿2017年7月6日?qǐng)?bào)送），該招股說(shuō)明書(shū)記載2014年?duì)I業(yè)利潤(rùn)為159681817.16元，2015年?duì)I業(yè)利潤(rùn)為214074110.48元，2016年?duì)I業(yè)利潤(rùn)為245370639.04元。該招股說(shuō)明書(shū)記載的報(bào)告期內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)收入構(gòu)成情況：創(chuàng)傷類植入耗材2014年度為20995.38萬(wàn)元，占比為70.39%，2015年度金額為27102.33萬(wàn)元，占比為69.22%，2016年度金額為31499.44萬(wàn)元，占比為68.57%。報(bào)告期內(nèi)（2014年、2015年及2016年）前10名客戶銷售情況中，2016年度，德榮醫(yī)療健康公司銷售金額為2783.73萬(wàn)元，占營(yíng)業(yè)收入的比例為6.02%。上述數(shù)據(jù)合并計(jì)算了德榮醫(yī)療器械公司。同時(shí)，該招股說(shuō)明書(shū)還披露，2017年5月15日，收到原審法院郵寄的斯恩蒂斯公司的起訴材料，并稱斯恩蒂斯公司在訴訟材料中列舉公司涉及侵權(quán)的產(chǎn)品共3個(gè)，公司相關(guān)產(chǎn)品的規(guī)格共有12個(gè)，報(bào)告期內(nèi)上述產(chǎn)品的銷售金額、占比及毛利情況包括：創(chuàng)傷類產(chǎn)品2014年度金額為17117.09萬(wàn)元，占比71.51%，2015年度金額為22285.63萬(wàn)元，占比70.25%，2016年度26124.89萬(wàn)元，占比69.50%。其中創(chuàng)傷類毛利率2014年為81.53%，2015年為82.23%，2016年為82.94%。

北京市國(guó)立公證處（2018）京國(guó)立內(nèi)經(jīng)證字1521號(hào)公證書(shū)記載：2018年5月23日，通過(guò)“深圳證券交易所”，獲取了“大博醫(yī)療：2017年年度報(bào)告”，大博公司2017年年度報(bào)告中載明，創(chuàng)傷類產(chǎn)品營(yíng)業(yè)收入為395410521.03元，毛利率為84.03%。

北京市國(guó)立公證處(2018)京國(guó)立內(nèi)經(jīng)證字2302號(hào)公證書(shū)記載：2018年9月12日，過(guò)“深圳證券交易所”獲取了“大博醫(yī)療”“2018年半年度報(bào)告”。上述半年度報(bào)告顯示，創(chuàng)傷類植入耗材的髓內(nèi)釘是公司主要產(chǎn)品，創(chuàng)傷類產(chǎn)品營(yíng)業(yè)收入為220549603.32元，毛利率為87.06%。

斯恩蒂斯公司為本案及在原審法院同時(shí)提起訴訟的五個(gè)案件支付公證費(fèi)28300元，為維權(quán)支付的律師費(fèi)202422元。

原審法院認(rèn)為：

（一）被訴侵權(quán)技術(shù)方案是否落入涉案專利權(quán)的保護(hù)范圍

根據(jù)《中華人民共和國(guó)專利法》（2008年修正，以下簡(jiǎn)稱專利法）第五十九條第一款、《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條、第七條規(guī)定，斯恩蒂斯公司主張保護(hù)權(quán)利要求3-10、11、13-15，應(yīng)依據(jù)上述規(guī)定確定專利權(quán)的保護(hù)范圍并進(jìn)行技術(shù)比對(duì)分析。經(jīng)分析，被訴侵權(quán)產(chǎn)品落入涉案專利權(quán)利要求3-10、11、13-15的保護(hù)范圍。

（二）現(xiàn)有技術(shù)抗辯的審查

現(xiàn)有技術(shù)抗辯是否成立應(yīng)根據(jù)專利法第二十二條第五款、第六十二條，《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第十四條規(guī)定進(jìn)行分析。本案中，專利號(hào)分別為US5454813、US5032125的美國(guó)專利早于涉案專利申請(qǐng)日，可作為現(xiàn)有技術(shù)。關(guān)于對(duì)比文件1，其與被訴侵權(quán)產(chǎn)品的主要區(qū)別是：對(duì)比文件1通過(guò)桿9的平面10與套筒內(nèi)殼面的平面10a形鎖合，防止了桿與套筒之間的旋轉(zhuǎn)。而被訴侵權(quán)產(chǎn)品系通過(guò)桿可旋轉(zhuǎn)地支承在滑動(dòng)套筒的縱向孔中和桿的自由端部上設(shè)置有鎖定裝置，借助所述鎖定裝置將桿有選擇旋轉(zhuǎn)地以形鎖合方式與滑動(dòng)套筒相連接，以便能夠有選擇地使縱向的骨固定元件相對(duì)于滑動(dòng)套筒的旋轉(zhuǎn)被鎖定或解鎖。此外，對(duì)比文件1中桿的自由端部雖然有調(diào)節(jié)螺釘19，但其作用是調(diào)節(jié)可調(diào)的拉力，以將股骨頸螺釘?shù)慕死蛩鑳?nèi)桿，并非鎖定裝置，也沒(méi)有將桿鎖合到滑動(dòng)套筒的功能。故被訴侵權(quán)產(chǎn)品與對(duì)比文件1不構(gòu)成相同或?qū)嵸|(zhì)相同，不屬于實(shí)施現(xiàn)有技術(shù)。關(guān)于對(duì)比文件2，其利用套筒40內(nèi)殼面的平坦表面44拉力螺釘細(xì)長(zhǎng)主體構(gòu)件62的平坦表面66通過(guò)形鎖合來(lái)防止拉力螺釘在套筒內(nèi)的旋轉(zhuǎn)，其壓緊螺釘90起的作用也是對(duì)斷裂施加壓緊性動(dòng)力而不是鎖定。因此，對(duì)比文件2中公開(kāi)的桿不能在滑動(dòng)套筒內(nèi)中旋轉(zhuǎn)，其也沒(méi)有能夠有選擇地使拉力螺釘相對(duì)于滑動(dòng)套筒的旋轉(zhuǎn)被鎖定或解鎖的鎖定裝置，故被訴侵權(quán)產(chǎn)品與對(duì)比文件2不構(gòu)成相同或?qū)嵸|(zhì)相同，不屬于實(shí)施現(xiàn)有技術(shù)。

（三）侵權(quán)行為的認(rèn)定

大博公司的被訴侵權(quán)行為系制造、銷售、許諾銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品及涉案《產(chǎn)品目錄》中的防旋股骨近端髓內(nèi)釘、防旋股骨近端髓內(nèi)釘（加長(zhǎng)型）、防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°、螺旋刀片、螺旋刀片Ⅱ；德榮醫(yī)療健康公司的被訴侵權(quán)行為系銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品及上述《產(chǎn)品目錄》中產(chǎn)品；德榮醫(yī)療器械公司的被訴侵權(quán)行為系銷售、許諾銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品及上述《產(chǎn)品目錄》中的產(chǎn)品。

根據(jù)11140號(hào)公證書(shū)記載的事實(shí)、取得的《產(chǎn)品手冊(cè)》、發(fā)票上印有德榮醫(yī)療器械公司印章等情況以及1522號(hào)公證書(shū)、1882號(hào)公證書(shū)顯示“德榮醫(yī)械商城網(wǎng)站”上展示有被訴侵權(quán)產(chǎn)品、該網(wǎng)站系德榮醫(yī)療器械公司注冊(cè)等事實(shí)，可以認(rèn)定德榮醫(yī)療器械公司直接實(shí)施了銷售、許諾銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品的行為；雖然德榮醫(yī)療器械公司主張被訴侵權(quán)產(chǎn)品系直接來(lái)源于大博公司，但本案中有以下事實(shí)：1.通過(guò)11140號(hào)公證書(shū)公證取得的授權(quán)書(shū)記載，僅德榮醫(yī)療健康公司系大博公司授權(quán)的經(jīng)銷商；2.大博公司披露的年報(bào)將德榮醫(yī)療健康公司、德榮醫(yī)療器械公司的銷售情況一并進(jìn)行統(tǒng)計(jì)；3.原審法院要求德榮醫(yī)療器械公司提交其從大博公司進(jìn)貨的票據(jù)、合同等證據(jù)，其稱時(shí)間太久，故不能提交。結(jié)合上述事實(shí)可以認(rèn)定二德榮公司共同實(shí)施了銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品的行為。關(guān)于大博公司，其原審中當(dāng)庭認(rèn)可實(shí)施了制造、銷售、許諾銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品的行為，同時(shí)根據(jù)公證取得的產(chǎn)品上標(biāo)注有生產(chǎn)者為大博公司及《產(chǎn)品手冊(cè)》上有與被訴侵權(quán)產(chǎn)品相同編號(hào)的產(chǎn)品等事實(shí)，足以認(rèn)定大博公司實(shí)施了制造、銷售、許諾銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品的行為。同時(shí)，在公證取得的《產(chǎn)品目錄》中的防旋股骨近端髓內(nèi)釘、防旋股骨近端髓內(nèi)釘（加長(zhǎng)型）、螺旋刀片三種大類的產(chǎn)品，雖然取證的產(chǎn)品只有其中部分，但該類產(chǎn)品不同型號(hào)僅長(zhǎng)度或直徑不同，可以根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)認(rèn)定其他型號(hào)的產(chǎn)品結(jié)構(gòu)與被訴侵權(quán)產(chǎn)品技術(shù)特征相同具有高度可能性，故二德榮公司、大博公司還實(shí)施了許諾銷售涉案《產(chǎn)品目錄》中的防旋股骨近端髓內(nèi)釘、防旋股骨近端髓內(nèi)釘（加長(zhǎng)型）、螺旋刀片三種大類產(chǎn)品下所有編號(hào)的產(chǎn)品的行為。關(guān)于防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°、螺旋刀片Ⅱ，因斯恩蒂斯公司未能取得產(chǎn)品的實(shí)物，本案中無(wú)任何證據(jù)證明該兩種產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)，且兩項(xiàng)產(chǎn)品的產(chǎn)品編號(hào)方式與其購(gòu)買(mǎi)到的產(chǎn)品編號(hào)方式不相似，亦不能推定系同系列產(chǎn)品，故不能認(rèn)定落入涉案專利權(quán)的保護(hù)范圍。

（四）責(zé)任的承擔(dān)

依據(jù)《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十五條第一款規(guī)定，斯恩蒂斯公司主張大博公司、德榮醫(yī)療器械公司停止侵權(quán)行為，并要求大博公司承擔(dān)賠償損失責(zé)任的訴訟請(qǐng)求，于法有據(jù)，應(yīng)予支持。關(guān)于公開(kāi)賠禮道歉的訴訟請(qǐng)求，由于專利權(quán)屬于財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，而斯恩蒂斯公司沒(méi)有提交證據(jù)證明大博公司、二德榮公司的侵權(quán)行為給其商譽(yù)造成影響，故該主張沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，原審法院不予支持。關(guān)于銷毀庫(kù)存侵權(quán)產(chǎn)品、追回并銷毀尚未出售的侵權(quán)產(chǎn)品、銷售侵權(quán)產(chǎn)品制造所使用的圖紙、專用設(shè)備、模具以及專用工具的訴訟請(qǐng)求，因斯恩蒂斯公司未能提交證據(jù)證明具有上述產(chǎn)品、圖紙、專用設(shè)備、模具及專用工具，故對(duì)該訴訟請(qǐng)求，不予支持。

關(guān)于賠償數(shù)額，應(yīng)根據(jù)專利法第六十五條來(lái)確定。斯恩蒂斯公司主張按照侵權(quán)獲利計(jì)算賠償數(shù)額，并提供了三種計(jì)算方式：1.斯恩蒂斯公司兩次在德榮醫(yī)械商城網(wǎng)站取證相隔42天，通過(guò)該42天的銷量、金額來(lái)計(jì)算出銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品的年收入；2.將被訴侵權(quán)產(chǎn)品在德榮醫(yī)械商城網(wǎng)站總銷售金額，除以德榮醫(yī)療健康公司、德榮醫(yī)療器械公司創(chuàng)傷類產(chǎn)品的銷售金額占大博公司的年平均比例，再乘以大博公司創(chuàng)傷類產(chǎn)品的歷年毛利率；3.通過(guò)大博公司在招股說(shuō)明書(shū)中披露的信息，計(jì)算大博公司因制造、銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品的獲利。上述三種方法均不能準(zhǔn)確計(jì)算出大博公司的侵權(quán)獲利?，F(xiàn)有證據(jù)不能證明權(quán)利人的損失及侵權(quán)人獲得的利益，斯恩蒂斯公司亦未提交證據(jù)證明專利許可使用費(fèi)，故原審法院適用法定賠償?？紤]到：1.德榮醫(yī)械商城網(wǎng)站顯示，截止2018年7月4日，至少銷售了968件主釘和952件螺旋刀片，主釘價(jià)格有兩種：1945.94元和2345.11元，螺旋刀片的銷售價(jià)格為1097.71元；2.2017年7月6日?qǐng)?bào)送的首次公開(kāi)發(fā)行股票招股說(shuō)明書(shū)披露，二德榮公司2016、2015、2014年度創(chuàng)傷類產(chǎn)品的銷售金額占大博公司營(yíng)業(yè)收入的比例分別為4.01%、3.69%和3.26%；3.大博公司披露的創(chuàng)傷類產(chǎn)品的毛利率：2017年為84.03%，2016年為82.94%，2015年為82.23；4.大博公司的《產(chǎn)品目錄》記載，被訴侵權(quán)產(chǎn)品屬于12個(gè)產(chǎn)品系列中的髓內(nèi)釘系列，12個(gè)產(chǎn)品系列中有一個(gè)為小型系列產(chǎn)品，價(jià)格明顯低于其他11個(gè)系列；同時(shí)髓內(nèi)釘系列包含9個(gè)類型的產(chǎn)品，被訴侵權(quán)產(chǎn)品屬于股骨近端防旋髓內(nèi)釘系列中的3個(gè)產(chǎn)品；5.根據(jù)涉案專利說(shuō)明書(shū)記載，在現(xiàn)有技術(shù)中，需要使用額外的壓緊螺釘，防止髖螺釘朝內(nèi)側(cè)移動(dòng)，這意味著需要額外的手術(shù)步驟，同時(shí)，可能需要移除壓緊螺釘時(shí)，進(jìn)行一個(gè)相對(duì)大的手術(shù)，而涉案專利發(fā)明的裝置在植入過(guò)程中不需要耗費(fèi)調(diào)整過(guò)程，并且允許在縱向的骨固定元件和髓內(nèi)釘之間可簡(jiǎn)單鎖定和解鎖的、形鎖合的旋轉(zhuǎn)鎖止，因此涉案專利對(duì)被訴侵權(quán)產(chǎn)品的貢獻(xiàn)率較高。同時(shí)，還考慮到為維權(quán)必然產(chǎn)生的公證費(fèi)、差旅費(fèi)等合理維權(quán)開(kāi)支等因素，原審法院酌情判定大博公司賠償經(jīng)濟(jì)損失100萬(wàn)元，對(duì)于超過(guò)此金額的賠償請(qǐng)求不予支持。

據(jù)此，原審法院依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十五條第一款第一、六項(xiàng)、第二款，專利法第十一條第一款、第五十九條第一款、第六十條、第六十五條、第七十條，《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條、第七條之規(guī)定作出判決：一、大博公司立即停止制造、銷售、許諾銷售侵犯斯恩蒂斯公司的ZL03827088.9號(hào)“用于治療股骨骨折的裝置”發(fā)明專利的產(chǎn)品；二、二德榮公司立即停止銷售、許諾銷售侵犯斯恩蒂斯公司的ZL03827088.9號(hào)“用于治療股骨骨折的裝置”發(fā)明專利的產(chǎn)品；三、大博公司于判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)賠償斯恩蒂斯公司經(jīng)濟(jì)損失100萬(wàn)元（已包含合理維權(quán)費(fèi)用）；四、駁回斯恩蒂斯公司的其他訴訟請(qǐng)求。如未按判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)142300元，由斯恩蒂斯公司負(fù)擔(dān)70000元，由大博公司負(fù)擔(dān)72200元，由德榮醫(yī)療健康公司負(fù)擔(dān)50元，由德榮醫(yī)療器械公司負(fù)擔(dān)50元。

本院二審中，大博公司向本院提交了四份新的證據(jù)：1.本案原審法院于2019年3月1日制作的筆錄部分頁(yè)面；2.原審法院在另案[（2017）湘01民初427號(hào)]中于2020年9月18日制作的筆錄部分頁(yè)面；3.德榮醫(yī)療器械公司對(duì)11140號(hào)公證書(shū)記載的取證過(guò)程出具的《說(shuō)明》；4.（2021）湘長(zhǎng)星證民字第4126號(hào)公證書(shū)。共同用于證明：1.在案證據(jù)不能證明大博公司實(shí)施了制造、銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品的行為；2.被訴侵權(quán)產(chǎn)品中的髓內(nèi)釘可以和其他骨固定元件配合使用。

斯恩蒂斯公司的質(zhì)證意見(jiàn)為：認(rèn)可證據(jù)1、2的真實(shí)性，不認(rèn)可證明目的；證據(jù)3所述內(nèi)容與事實(shí)不符，斯恩蒂斯公司于取證當(dāng)日2016年5月27日拿到產(chǎn)品后及時(shí)進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)、封存；證據(jù)4與斯恩蒂斯公司提交的證據(jù)13相關(guān)頁(yè)面內(nèi)容相符。

本院經(jīng)審核，確認(rèn)證據(jù)1-4的真實(shí)性。上述證據(jù)不僅涉及能否采信斯恩蒂斯公司在原審中提交的11140號(hào)公證書(shū)等證據(jù)，如何確定被訴侵權(quán)技術(shù)方案，而且涉及侵權(quán)認(rèn)定，本院通過(guò)各爭(zhēng)議焦點(diǎn)的分析回應(yīng)證據(jù)的證明力問(wèn)題。

二審中，本案其他當(dāng)事人未向本院提交新證據(jù)。

原審法院查明的事實(shí)基本屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。

本院另查明：

2018年6月6日，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院受理了大博公司對(duì)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局就涉案專利作出的第35089號(hào)無(wú)效宣告請(qǐng)求審查決定提起的訴訟。2020年1月19日，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院依據(jù)大博公司的申請(qǐng)，裁定準(zhǔn)許大博公司撤回起訴。

1520號(hào)公證書(shū)中的招股說(shuō)明書(shū)中“主要產(chǎn)品的銷售情況”部分記載，報(bào)告期（2014-2016年度）內(nèi)前10名客戶銷售情況顯示德榮醫(yī)療健康公司均列第一位，其銷售金額占當(dāng)期營(yíng)業(yè)收入的比例為分別為4.4%、5.4%、6.02%。

原審期間，斯恩蒂斯公司共提交了7張公證費(fèi)發(fā)票，金額共計(jì)34510元；提交了北京市永新智財(cái)律師事務(wù)所的付款憑證、開(kāi)具的發(fā)票，兩者相互對(duì)應(yīng)，斯恩蒂斯公司主張其中603369元為雙方之間發(fā)生的共5起專利侵權(quán)糾紛產(chǎn)生的律師費(fèi)。

二審期間，經(jīng)本院核實(shí)，原審期間斯恩蒂斯公司提交的證據(jù)4《產(chǎn)品目錄（2016）》系封存在11140號(hào)公證書(shū)對(duì)應(yīng)的另一紙箱。原審法院當(dāng)庭拆封該紙箱取出上述產(chǎn)品目錄?！　?/p>

本院認(rèn)為，本案為侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛，被訴侵權(quán)行為發(fā)生在2009年10月1日后、2021年6月1日前，故本案應(yīng)適用2008年修正的專利法。在確定侵權(quán)責(zé)任時(shí)，還可以適用《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》。本案二審階段的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：（一）原審法院采信證據(jù)是否適當(dāng)，審理程序是否合法；（二）被訴侵權(quán)技術(shù)方案是否落入涉案專利權(quán)的保護(hù)范圍；（三）大博公司是否實(shí)施了被訴侵權(quán)行為；（四）如果構(gòu)成侵權(quán)，如何確定大博公司應(yīng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。

（一）原審法院采信證據(jù)是否適當(dāng)、審理程序是否合法

1.關(guān)于本案的證據(jù)采信

關(guān)于斯恩蒂斯公司原審中提交的證據(jù)4，即《產(chǎn)品目錄（2016）》，斯恩蒂斯公司在原審證據(jù)交換階段已就證據(jù)4的來(lái)源作出說(shuō)明，指明該證據(jù)來(lái)源于11140號(hào)公證書(shū)項(xiàng)下公證處封存的另一紙箱，結(jié)合上述公證書(shū)所附照片包含了產(chǎn)品目錄的封面照片的事實(shí)，可以確認(rèn)證據(jù)4的來(lái)源，原審法院采信該證據(jù)并無(wú)不當(dāng)。

關(guān)于斯恩蒂斯公司原審中提交的證據(jù)20，即《產(chǎn)品目錄（2017）》，斯恩蒂斯公司沒(méi)有說(shuō)明該證據(jù)的來(lái)源。雖然原審判決沒(méi)有明確其中的《產(chǎn)品目錄》的具體版本，但據(jù)以認(rèn)定侵權(quán)成立的產(chǎn)品編碼等內(nèi)容均記載在《產(chǎn)品目錄（2016）》中，原審法院據(jù)以認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)采信適當(dāng)。

2.關(guān)于原審的審理程序

大博公司原審中提交的反證8-16擬證明事項(xiàng)為被訴主釘、螺旋刀片可以和其他產(chǎn)品配合使用，兩者是各自獨(dú)立銷售、使用的，因此被訴侵權(quán)產(chǎn)品不構(gòu)成侵權(quán)。大博公司基于對(duì)“全面覆蓋”原則的錯(cuò)誤理解提出了不能成立的不侵權(quán)抗辯理由，其通過(guò)反證8-16擬證明的事實(shí)無(wú)論成立與否均不影響侵權(quán)認(rèn)定。由于反證8-16與本案缺少關(guān)聯(lián)性，原審法院沒(méi)有在判決中記載對(duì)上述證據(jù)的分析、認(rèn)定并無(wú)明顯不當(dāng)。

大博公司原審中提出了現(xiàn)有技術(shù)抗辯。經(jīng)查，大博公司在原審法院于2019年3月1日召開(kāi)的庭前會(huì)議中確認(rèn)了用于現(xiàn)有技術(shù)抗辯的證據(jù)，明確了相關(guān)技術(shù)方案，原審法院組織各方就技術(shù)比對(duì)發(fā)表了意見(jiàn)，保障了各方的訴訟權(quán)利，不存在拒絕審理的情形，審理程序并無(wú)明顯不當(dāng)。

（二）被訴侵權(quán)技術(shù)方案是否落入涉案專利權(quán)的保護(hù)范圍

1.關(guān)于被訴侵權(quán)技術(shù)方案的確定

首先，斯恩蒂斯公司原審中提交的證據(jù)3，即11140號(hào)公證書(shū)及通過(guò)公證取得的具有不同編號(hào)的防旋股骨近端髓內(nèi)釘、防旋股骨近端髓內(nèi)釘（加長(zhǎng)型）、螺旋刀片可以用于確定被訴侵權(quán)技術(shù)方案。被訴侵權(quán)產(chǎn)品屬于醫(yī)療器械，其制造后的銷售途徑較為特殊，當(dāng)發(fā)生專利侵權(quán)行為時(shí)，權(quán)利人取證較為困難。斯恩蒂斯公司在進(jìn)行公證證據(jù)保全時(shí)，取證時(shí)間長(zhǎng)、環(huán)節(jié)多、證物多，并存在將取得的證物異地封存、分箱封存的情況。盡管如此，公證書(shū)已經(jīng)如實(shí)記錄了公證的全過(guò)程，公證現(xiàn)場(chǎng)取得的產(chǎn)品、《收據(jù)》等在封存前由公證員保存，公證過(guò)程具有客觀性?！吨腥A人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十九條規(guī)定，經(jīng)過(guò)法定程序公證證明的法律事實(shí)和文書(shū)，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。二德榮公司作為本案原審的被告，與本案裁判結(jié)果具有利害關(guān)系，其提出斯恩蒂斯公司在本案中提交的經(jīng)公證購(gòu)買(mǎi)的被訴侵權(quán)產(chǎn)品已經(jīng)被人為拆封，可能被調(diào)換，與二德榮公司實(shí)際銷售的產(chǎn)品不符的主張，沒(méi)有證據(jù)證實(shí)，本院不予支持。由于大博公司、二德榮公司沒(méi)有提出足以推翻上述公證書(shū)的反證，僅對(duì)公證過(guò)程、公證書(shū)內(nèi)容提出異議不能推翻11140號(hào)公證書(shū)的證明力，原審法院采信該證據(jù)并無(wú)不當(dāng)。據(jù)此，斯恩蒂斯公司通過(guò)11140號(hào)公證書(shū)取得的被訴侵權(quán)產(chǎn)品實(shí)物，包括多種編號(hào)的防旋股骨近端髓內(nèi)釘、防旋股骨近端髓內(nèi)釘（加長(zhǎng)型）、螺旋刀片，可以用于確定被訴侵權(quán)技術(shù)方案。

其次，在案證據(jù)可以證明斯恩蒂斯公司取得的防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°、螺旋刀片Ⅱ型與其他產(chǎn)品屬于相同的被訴侵權(quán)技術(shù)方案。除通過(guò)11140號(hào)公證書(shū)取得產(chǎn)品實(shí)物外，斯恩蒂斯公司還提交了防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°、螺旋刀片Ⅱ型產(chǎn)品實(shí)物。雖然該兩種產(chǎn)品并非通過(guò)公證購(gòu)買(mǎi)的方式取得，斯恩蒂斯公司無(wú)法就其主張的證據(jù)來(lái)源進(jìn)行舉證，大博公司也提出有他人仿冒其產(chǎn)品的可能，但從《產(chǎn)品目錄（2016）》及產(chǎn)品實(shí)物看，實(shí)物上的激光編號(hào)屬于大博公司所有的“防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°”及“螺旋刀片Ⅱ型”產(chǎn)品編號(hào)，所附的產(chǎn)品合格證也為大博公司出具。在產(chǎn)品實(shí)物已然在案的情況下，防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°、螺旋刀片Ⅱ型為大博公司制造、與其他產(chǎn)品具有相同的被訴侵權(quán)技術(shù)方案這一事實(shí)具有高度可能性。特別是，經(jīng)本院詢問(wèn)，大博公司并未提出仿冒線索或曾請(qǐng)求查處的事實(shí)。被訴侵權(quán)產(chǎn)品屬于三類醫(yī)療器械，上述產(chǎn)品上除了附有可以與產(chǎn)品目錄內(nèi)容對(duì)應(yīng)的編號(hào)以外，每件產(chǎn)品還附有唯一的產(chǎn)品標(biāo)識(shí)，本院在二審階段也要求大博公司提交涉案被訴侵權(quán)產(chǎn)品的追溯情況。大博公司完全可以通過(guò)可追溯的產(chǎn)品標(biāo)識(shí)提出上述產(chǎn)品并非其制造的事實(shí)，或者提出其所屬標(biāo)識(shí)對(duì)應(yīng)的產(chǎn)品以證明大博公司制造的上述產(chǎn)品實(shí)物結(jié)構(gòu)不同于斯恩蒂斯公司提交的實(shí)物，但大博公司僅否認(rèn)斯恩蒂斯公司提供的證據(jù)，堅(jiān)持認(rèn)為專利權(quán)人未完成舉證責(zé)任、證明責(zé)任未轉(zhuǎn)移，拒絕向本院說(shuō)明《產(chǎn)品目錄（2016）》上記載的“防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°”“螺旋刀片Ⅱ型”的具體結(jié)構(gòu)。在斯恩蒂斯公司已經(jīng)盡力舉證的情況下，本院認(rèn)定上述兩款產(chǎn)品實(shí)物證據(jù)可以與在案其他證據(jù)形成證據(jù)鏈，防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°、螺旋刀片Ⅱ產(chǎn)品與11140號(hào)公證書(shū)取得的產(chǎn)品屬于相同技術(shù)方案的事實(shí)具有高度可能性。

2.關(guān)于被訴侵權(quán)技術(shù)方案是否落入專利權(quán)保護(hù)范圍的認(rèn)定

依據(jù)專利法第五十九條第一款、《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第七條第一款規(guī)定，在侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛中，判定被訴侵權(quán)技術(shù)方案是否落入專利權(quán)的保護(hù)范圍，應(yīng)當(dāng)以權(quán)利要求為根據(jù)，審查權(quán)利人主張的權(quán)利要求所記載的全部技術(shù)特征。依據(jù)上述規(guī)定確定專利權(quán)的保護(hù)范圍時(shí)，獨(dú)立權(quán)利要求的前序部分、特征部分以及從屬權(quán)利要求的引用部分、限定部分記載的技術(shù)特征均有限定作用。雙方爭(zhēng)議的“一種用于治療股骨骨折的裝置”是涉案專利權(quán)利要求前序部分中的主題名稱，其中“用于治療股骨骨折”是用途限定的表述，要求該裝置可以用于治療股骨骨折，而并非要求其實(shí)際已經(jīng)用于該用途。被訴侵權(quán)技術(shù)方案包括主釘及螺旋刀片，兩者可以配合使用，而一旦結(jié)合使用可以用于治療股骨骨折，大博公司作為被訴侵權(quán)產(chǎn)品的制造者，已經(jīng)完整實(shí)施了涉案專利技術(shù)方案，構(gòu)成侵害涉案專利權(quán)。主釘、螺旋刀片在實(shí)際使用中是相互配合還是各自與其他部件配合均不影響大博公司的侵權(quán)行為成立。因此，大博公司關(guān)于不侵權(quán)的上訴理由不能成立，在案的被訴侵權(quán)產(chǎn)品具有相同的被訴侵權(quán)技術(shù)方案，均落入涉案專利權(quán)的保護(hù)范圍，包括防旋股骨近端髓內(nèi)釘、防旋股骨近端髓內(nèi)釘（加長(zhǎng)型）、防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°、螺旋刀片和螺旋刀片Ⅱ型五種大類的產(chǎn)品。

（三）大博公司是否實(shí)施了被訴侵權(quán)行為

大博公司在原審法院于2019年3月1日召開(kāi)的庭前會(huì)議中認(rèn)可其實(shí)施了制造、銷售、許諾銷售的行為，二審中又以公證取證過(guò)程存在瑕疵等為由否認(rèn)制造、銷售的事實(shí)。對(duì)于大博公司推翻原審期間的自認(rèn)，本院難以支持。此外，如上所述，11140號(hào)公證書(shū)及所附《產(chǎn)品目錄》（2016）、產(chǎn)品實(shí)物等，以及防旋股骨近端髓內(nèi)釘130°、螺旋刀片Ⅱ型產(chǎn)品實(shí)物均可以證明大博公司制造、銷售、許諾銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品的事實(shí)。

對(duì)于大博公司提出斯恩蒂斯公司沒(méi)有提供所有編號(hào)的被訴侵權(quán)產(chǎn)品的問(wèn)題，上述編號(hào)已經(jīng)記載在《產(chǎn)品目錄（2016）》中，不同編號(hào)的產(chǎn)品區(qū)別主要在于使用的左右位置，以及直徑、長(zhǎng)度等。盡管斯恩蒂斯公司沒(méi)有提供全部編號(hào)的被訴侵權(quán)產(chǎn)品，但考慮到斯恩蒂斯公司的舉證能力，在型號(hào)相同、編號(hào)不同的產(chǎn)品僅在規(guī)格上存在區(qū)別，而具有相同結(jié)構(gòu)的情況下，可以合理推定大博公司就其他編號(hào)的產(chǎn)品也實(shí)施了制造、銷售行為。

（四）如何確定大博公司應(yīng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任

1.如何確定大博公司停止侵權(quán)的責(zé)任

依據(jù)《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十五條第一款，斯恩蒂斯公司有權(quán)要求大博公司停止侵權(quán)行為，即停止制造、銷售、許諾銷售落入涉案專利權(quán)保護(hù)范圍的侵權(quán)產(chǎn)品。原審法院判令停止侵權(quán)行為指向的是落入涉案專利權(quán)保護(hù)范圍的侵權(quán)產(chǎn)品。涉案專利技術(shù)方案包含多個(gè)技術(shù)特征，被訴落入專利權(quán)保護(hù)范圍的侵權(quán)產(chǎn)品也包括多個(gè)部件，如果大博公司對(duì)技術(shù)方案進(jìn)行修改，不再構(gòu)成侵權(quán)行為，當(dāng)然不受原審法院該判項(xiàng)的約束。大博公司主張不應(yīng)判令停止制造、許諾銷售、銷售主釘，人為割裂了落入專利權(quán)保護(hù)范圍的侵權(quán)技術(shù)方案，本院對(duì)該主張不予支持。

2.如何確定本案的賠償數(shù)額　

斯恩蒂斯公司主張以侵權(quán)獲利確定賠償數(shù)額，提出了相應(yīng)證據(jù)并提供了三種計(jì)算方法，應(yīng)圍繞斯恩蒂斯公司提交的證據(jù)進(jìn)行分析，如果確無(wú)法采信斯恩蒂斯公司主張的計(jì)算方法，才能適用法定賠償。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》（2015年修正）第十四條第二款規(guī)定，計(jì)算侵權(quán)人因侵權(quán)所獲利益時(shí)，在可以確定侵權(quán)產(chǎn)品銷售數(shù)量的情況下，將侵權(quán)產(chǎn)品銷售數(shù)量乘以侵權(quán)產(chǎn)品銷售價(jià)格，再乘以侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤(rùn)率，即可以得到侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益。對(duì)于斯恩蒂斯公司提出的三種計(jì)算方法，本院根據(jù)案件具體情況決定采取第二種方法，并考慮在案證據(jù)情況對(duì)有關(guān)具體數(shù)據(jù)進(jìn)行調(diào)整后，對(duì)本案大博公司的侵權(quán)獲利進(jìn)行計(jì)算。

（1）關(guān)于侵權(quán)產(chǎn)品的銷售數(shù)量和銷售價(jià)格

根據(jù)1882號(hào)公證書(shū)記載的內(nèi)容，編號(hào)為070310170的防旋股骨近端髓內(nèi)釘?shù)匿N量已達(dá)到968個(gè)，編號(hào)為070370075的螺旋刀片銷量為952個(gè)，考慮到上述髓內(nèi)釘與螺旋刀片配合后構(gòu)成完整的被訴侵權(quán)技術(shù)方案，本院取其中較小的數(shù)量確定截至取證當(dāng)日大博公司通過(guò)二德榮公司在“德榮醫(yī)械商城”網(wǎng)站銷售的侵害涉案專利權(quán)的商品為952個(gè)。斯恩蒂斯公司主張以1882號(hào)公證書(shū)記載的“德榮醫(yī)械商城”公布的價(jià)格為銷售價(jià)格，在選擇以大博公司的侵權(quán)獲利計(jì)算賠償數(shù)額時(shí)，上述價(jià)格為經(jīng)銷商的銷售價(jià)格，不宜直接采納，本院根據(jù)大博公司原審時(shí)提交的四張銷售發(fā)票，以含稅價(jià)格來(lái)確定大博公司對(duì)有關(guān)侵權(quán)產(chǎn)品的銷售價(jià)格。由于髓內(nèi)釘、螺旋刀片、尾釘可以分別銷售，本院以落入涉案專利權(quán)保護(hù)范圍的最小可銷售單元的銷售價(jià)格作為計(jì)算基礎(chǔ)，而不考慮其他部件的銷售價(jià)格。那么，包括髓內(nèi)釘和螺旋刀片的侵權(quán)產(chǎn)品的單套銷售價(jià)格取整數(shù)約為2200元，大博公司在上述公證日前通過(guò)二德榮公司在“德榮醫(yī)械商城”網(wǎng)站銷售上述侵權(quán)產(chǎn)品的銷售金額為2094400元。根據(jù)大博公司自行披露的數(shù)據(jù)，在其銷售客戶中，德榮醫(yī)療健康公司（合并德榮醫(yī)療器械公司的數(shù)據(jù)）在2014年至2016年度期間的銷售金額占其當(dāng)期營(yíng)業(yè)收入的比例分別為4.4%、5.4%、6.02%，取三年平均數(shù)，二德榮公司作為大博公司經(jīng)銷商，銷售大博公司產(chǎn)品的銷售金額在大博公司占比為5.27%。由于大博公司沒(méi)有明確二德榮公司銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品在大博公司就被訴侵權(quán)產(chǎn)品產(chǎn)生收入中的占比，該占比可以按照上述5.27%的比例來(lái)確定。以1882號(hào)公證書(shū)取證的“德榮醫(yī)械商城”網(wǎng)站銷售編號(hào)為070310170的防旋骨近端髓內(nèi)釘和編號(hào)為070370075的螺旋刀片的數(shù)量為基礎(chǔ)，大博公司銷售上述侵權(quán)產(chǎn)品的銷售金額取整數(shù)約為3974萬(wàn)元。

（2）關(guān)于侵權(quán)產(chǎn)品的利潤(rùn)率

斯恩蒂斯公司主張采納大博公司自行披露的創(chuàng)傷類產(chǎn)品的毛利率為80%以上，由于沒(méi)有證據(jù)證明大博公司完全以侵權(quán)為業(yè)，本院對(duì)斯恩蒂斯公司主張以銷售利潤(rùn)率計(jì)算侵權(quán)獲利不予采納?？紤]在案證據(jù)情況，本院以大博公司企業(yè)營(yíng)業(yè)利潤(rùn)率作為侵權(quán)產(chǎn)品合理利潤(rùn)率的參考。從大博公司自行申報(bào)的兩次招股說(shuō)明書(shū)中財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息內(nèi)容看，可以通過(guò)其年度營(yíng)業(yè)利潤(rùn)、營(yíng)業(yè)收入數(shù)據(jù)計(jì)算出2013年至2016年度營(yíng)業(yè)利潤(rùn)率分別約為53.7%、53.4%、54.6%、53.0%。大博公司在原審中提交的髓內(nèi)釘產(chǎn)品的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)率表格屬于當(dāng)事人陳述，作為公司主要產(chǎn)品，大博公司主張侵權(quán)產(chǎn)品利潤(rùn)率為30%，遠(yuǎn)低于企業(yè)營(yíng)業(yè)利潤(rùn)率，在沒(méi)有其他證據(jù)佐證的情況下，本院無(wú)法采信。由于大博公司在本案中沒(méi)有提供證據(jù)證明侵權(quán)產(chǎn)品利潤(rùn)率，本院參考其2013年至2016年期間企業(yè)營(yíng)業(yè)利潤(rùn)率，將侵權(quán)產(chǎn)品合理利潤(rùn)率確定為53%。那么，即使僅考慮1882號(hào)公證書(shū)取證的“德榮醫(yī)械商城”網(wǎng)站銷售編號(hào)為070310170的防旋骨近端髓內(nèi)釘和編號(hào)為070370075的螺旋刀片的銷售數(shù)量，大博公司的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)已經(jīng)超過(guò)了2000萬(wàn)元。

（3）關(guān)于其他考慮因素

本院還注意到，涉案專利為醫(yī)療器械領(lǐng)域的發(fā)明專利，可以簡(jiǎn)化手術(shù)步驟、縮短手術(shù)時(shí)間，顯著減輕股骨骨折患者手術(shù)難度，該有益效果是專利產(chǎn)品市場(chǎng)吸引力的重要基礎(chǔ)。并且，被訴侵權(quán)產(chǎn)品屬于植入人體的三類醫(yī)療器械，為保證患者身體健康和生命安全，三類醫(yī)療器械的生產(chǎn)、銷售記錄都應(yīng)滿足我國(guó)對(duì)于該類產(chǎn)品的可追溯要求。大博公司作為制造該類醫(yī)療器械的上市公司理應(yīng)掌握涉案不同型號(hào)、規(guī)格侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售情況，完全可以通過(guò)自我舉證精確計(jì)算侵權(quán)產(chǎn)品的銷售金額、利潤(rùn)率等，但是大博公司沒(méi)有就此舉證。特別是，在本院要求其提供涉案編號(hào)的侵權(quán)產(chǎn)品銷售數(shù)據(jù)和與銷售數(shù)據(jù)關(guān)聯(lián)的原始憑證后，大博公司答復(fù)“絕大多數(shù)銷售票據(jù)等紙質(zhì)文件無(wú)從查找”，僅提供了自行制作的2014年銷售數(shù)據(jù)打印件，其在原審時(shí)也只提供了四張銷售發(fā)票。大博公司上述消極執(zhí)行法院命令、拒不提供自己掌握的全部相應(yīng)證據(jù)材料的行為，已經(jīng)構(gòu)成舉證妨礙。在專利權(quán)人已經(jīng)盡力舉證，且所舉證據(jù)和主張的計(jì)算方法可以證明其主張的金額具有較大可能性能夠成立的情況下，侵權(quán)人盡管不同意專利權(quán)人主張的金額，但僅對(duì)專利權(quán)人的計(jì)算方法提出異議，拒不提供自己掌握的證據(jù)，可以推定專利權(quán)人主張的賠償金額成立。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋（二）》（2016年制定）第二十七條規(guī)定，本案可以根據(jù)權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)認(rèn)定侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益。

綜合上述三方面的分析，以1882號(hào)公證書(shū)取證的“德榮醫(yī)械商城”網(wǎng)站銷售編號(hào)為070310170的主釘和編號(hào)為070370075的螺旋刀片的銷售金額為計(jì)算基礎(chǔ)，考慮二德榮公司在大博公司營(yíng)業(yè)收入中的占比、大博公司的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)率，大博公司因該兩種編號(hào)產(chǎn)品的侵權(quán)獲利已經(jīng)超過(guò)了2000萬(wàn)元。對(duì)于斯恩蒂斯公司主張大博公司通過(guò)二德榮公司的其他銷售渠道以及因銷售其他編號(hào)侵權(quán)產(chǎn)品產(chǎn)生的獲利，因大博公司拒不提交其掌握的相應(yīng)賬簿及財(cái)務(wù)資料，構(gòu)成舉證妨礙，應(yīng)承擔(dān)舉證妨礙的相應(yīng)后果。斯恩蒂斯公司主張以侵權(quán)獲利計(jì)算損害賠償數(shù)額且對(duì)侵權(quán)規(guī)模事實(shí)已經(jīng)完成初步舉證，大博公司無(wú)正當(dāng)理由拒不提供有關(guān)侵權(quán)規(guī)?；A(chǔ)事實(shí)的相應(yīng)證據(jù)材料，導(dǎo)致用于計(jì)算侵權(quán)獲利的基礎(chǔ)事實(shí)無(wú)法精準(zhǔn)確定，對(duì)大博公司提出的應(yīng)考慮涉案專利對(duì)其侵權(quán)獲利的貢獻(xiàn)率等抗辯理由可以不予考慮。雖然本院根據(jù)斯恩蒂斯公司提交的證據(jù)、主張的計(jì)算方法，考慮銷售金額、利潤(rùn)率等因素的計(jì)算過(guò)程并不完全精確，但上述計(jì)算過(guò)程可以證明，由于大博公司的獲利還包括通過(guò)二德榮公司的其他銷售渠道以及因銷售其他編號(hào)侵權(quán)產(chǎn)品產(chǎn)生的獲利，即使考慮專利貢獻(xiàn)率，大博公司實(shí)際因涉案侵權(quán)產(chǎn)品的獲利已經(jīng)超過(guò)2000萬(wàn)元也具有高度可能性。大博公司對(duì)斯恩蒂斯公司主張的金額提出異議，但拒不提供自己掌握的證據(jù)，本院推定斯恩蒂斯公司主張的金額成立，對(duì)斯恩蒂斯公司主張的2000萬(wàn)元賠償予以全額支持。

（4）關(guān)于大博公司提出的兩種計(jì)算方法　　

本院不能認(rèn)同大博公司提出的兩種計(jì)算方法，主要理由：一是斯恩蒂斯公司已經(jīng)盡力舉證，大博公司無(wú)正當(dāng)理由拒不提供與侵權(quán)產(chǎn)品相關(guān)的銷售數(shù)據(jù)及相關(guān)原始憑證等證據(jù)，其提出應(yīng)考慮涉案專利對(duì)其侵權(quán)獲利的貢獻(xiàn)率等抗辯理由，不應(yīng)考慮；二是兩種方法所取的年度銷售金額、產(chǎn)品利潤(rùn)率均為大博公司單方陳述，產(chǎn)品利潤(rùn)率明顯低于大博公司整體營(yíng)業(yè)利潤(rùn)率，在大博公司沒(méi)有提供證據(jù)證明的情況下，本院無(wú)法認(rèn)可這些數(shù)據(jù)的真實(shí)性；三是大博公司按照其自行披露的5起案件中12個(gè)規(guī)格產(chǎn)品的銷售數(shù)據(jù)，按照本案被訴侵權(quán)產(chǎn)品規(guī)格在12個(gè)規(guī)格中的數(shù)量占比確定本案侵權(quán)產(chǎn)品的銷售金額，由于大博公司沒(méi)有提供其掌握的證據(jù)證明本案及相關(guān)案件中不同規(guī)格侵權(quán)產(chǎn)品銷售金額為平均分布，不應(yīng)按照產(chǎn)品規(guī)格的數(shù)量占比確定本案侵權(quán)產(chǎn)品的銷售金額。

（5）關(guān)于制止侵權(quán)的合理開(kāi)支

依據(jù)專利法第六十五條第一款規(guī)定，賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開(kāi)支。斯恩蒂斯公司在原審起訴時(shí)主張大博公司賠償其為制止侵權(quán)行為支出的合理開(kāi)支10萬(wàn)元，原審法院沒(méi)有分別確定經(jīng)濟(jì)損失和合理開(kāi)支的數(shù)額，而是將該兩部分金額籠統(tǒng)酌定，有欠嚴(yán)謹(jǐn)?？紤]到本案實(shí)際情況，斯恩蒂斯公司委托公證、委托律師參與本案訴訟有合理性和必要性。在本案一審過(guò)程中，斯恩蒂斯公司為獲取本案被訴侵權(quán)產(chǎn)品和其他證據(jù)進(jìn)行了多次公證取證，支出了公證費(fèi)；委托律師參加訴訟，支出了律師費(fèi)。斯恩蒂斯公司包括本案在內(nèi)的5起案件提交的公證費(fèi)發(fā)票共計(jì)34510元、律師費(fèi)發(fā)票603369元。雖然律師費(fèi)的支付主體和發(fā)票開(kāi)具對(duì)象并非斯恩蒂斯公司，但斯恩蒂斯公司為外國(guó)主體，其提出由該公司外方律師事務(wù)所駐上海代表處進(jìn)行支付具有合理性，本院予以采信。斯恩蒂斯公司上述開(kāi)支并非專為本案發(fā)生，但即使平均到本案也超出了其主張的10萬(wàn)元。除此以外，斯恩蒂斯公司還因公證時(shí)購(gòu)買(mǎi)被訴侵權(quán)產(chǎn)品發(fā)生了一定費(fèi)用。綜上，考慮本案具體情況和斯恩蒂斯公司已經(jīng)實(shí)際支出的費(fèi)用總額，對(duì)斯恩蒂斯公司在本案中主張的合理開(kāi)支10萬(wàn)元，本院予以全額支持。　　

綜上所述，大博公司的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回；斯恩蒂斯公司的上訴請(qǐng)求成立，應(yīng)予支持。原審判決適用法律存在部分錯(cuò)誤，應(yīng)予糾正。依照2008年修正的《中華人民共和國(guó)專利法》第五十九條第一款、第六十五條第一款，《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第十五條第一款，《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第七條第一款，《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》第十四條第二款，《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋（二）》第二十七條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)規(guī)定，判決如下：　

一、維持中華人民共和國(guó)湖南省長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院（2017）湘01民初428號(hào)民事判決第一、二項(xiàng)；

二、撤銷中華人民共和國(guó)湖南省長(zhǎng)沙市中級(jí)人民法院（2017）湘01民初428號(hào)民事判決第三、四項(xiàng)；

三、大博醫(yī)療科技股份有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償斯恩蒂斯有限公司（Synthes GmbH）損失人民幣2000萬(wàn)元，為制止侵權(quán)行為所支付的合理開(kāi)支人民幣10萬(wàn)元，共計(jì)人民幣2010萬(wàn)元；

四、駁回大博醫(yī)療科技股份有限公司的上訴請(qǐng)求；

五、駁回斯恩蒂斯有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

一審案件受理費(fèi)人民幣142300元，由大博醫(yī)療科技股份有限公司負(fù)擔(dān)人民幣142200元，由湖南德榮醫(yī)療健康產(chǎn)業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)人民幣50元，由湖南德榮醫(yī)療器械物流配送服務(wù)有限公司負(fù)擔(dān)人民幣50元。二審案件受理費(fèi)人民幣150200元，由大博醫(yī)療科技股份有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng) 徐卓斌

審判員雷艷珍

審判員鄧卓

二〇二一年十一月三日

法官助理張文麒

書(shū)記員郭云飛

裁判要點(diǎn)

來(lái)源：最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭

作者：雷艷珍

編輯：IPRdaily王穎校對(duì)：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：最高法談｜拒不提供侵權(quán)產(chǎn)品賬簿資料，全額支持權(quán)利人的賠償請(qǐng)求（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

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