創(chuàng)業(yè)公司有沒(méi)有必要請(qǐng)法律顧問(wèn)？

IPR Daily，全球視野的知識(shí)產(chǎn)權(quán)新銳媒體

前言

在國(guó)家政策的鼓勵(lì)下，中國(guó)掀起一股“大眾創(chuàng)業(yè)，萬(wàn)眾創(chuàng)新”的浪潮。創(chuàng)業(yè)者們挽起袖子，租好場(chǎng)地，召齊人馬，拿到營(yíng)業(yè)執(zhí)照，開(kāi)始大干一場(chǎng)。當(dāng)公司慢慢走上正軌，有了盈利，一些有前瞻思維的創(chuàng)業(yè)者就會(huì)開(kāi)始思考：“我是否有必要請(qǐng)一位法律顧問(wèn)？他能為我做些什么？法律顧問(wèn)費(fèi)貴不貴？……”當(dāng)然，也有一些創(chuàng)業(yè)者認(rèn)為：“現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)如此發(fā)達(dá)，我不花錢(qián)就能在網(wǎng)上找到我要的法律法規(guī)和合同模板，花幾個(gè)小時(shí)也能東拼西湊出一份合同，還花那個(gè)錢(qián)請(qǐng)法律顧問(wèn)做什么？”

案例

在回答這些問(wèn)題之前，請(qǐng)先看看最近發(fā)生的這個(gè)案例：

創(chuàng)業(yè)公司A公司將原料賣(mài)給B公司（償債能力差），B公司制成成品賣(mài)給C公司（實(shí)力雄厚）?，F(xiàn)B公司欠A公司200萬(wàn)元貨款，C公司欠B公司200萬(wàn)元貨款。A公司與B公司簽訂協(xié)議，B公司將他對(duì)C公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給A公司。但是《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書(shū)》上只有A公司蓋章，無(wú)B公司蓋章。

C公司在《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書(shū)》下面所附的《收訖函》寫(xiě)明：“我司對(duì)以上債權(quán)的真實(shí)性及合法性予以確認(rèn)。本次項(xiàng)目全部貨款統(tǒng)一由我司支付，我司將向XX保理有限公司承擔(dān)與此相關(guān)的清償責(zé)任和義務(wù)，我司的此項(xiàng)承諾構(gòu)成我司向XX保理有限公司作出的獨(dú)立的承諾。”

請(qǐng)注意，債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、通知書(shū)、收訖函都是B公司在網(wǎng)上找的模版修改后制作而成，但忘了將“XX保理有限公司”修改為A公司。如果各方認(rèn)可是筆誤，重新出具文件，C公司直接向A公司履行債務(wù)，不會(huì)有下一步糾紛。

然而不幸的是，B公司背信棄義，又把他對(duì)C公司的200萬(wàn)元債權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓給了D公司，D公司與C公司關(guān)系較好，C公司因此拒絕向A公司償還債務(wù)。因?yàn)閭鶛?quán)轉(zhuǎn)讓需由B公司向C公司發(fā)出通知才生效，A公司無(wú)法證明B公司向C公司發(fā)出了有效通知，B公司又不肯再提供配合，A公司只能起訴B公司還款。

以上案例中，如果A公司事先知道“債權(quán)轉(zhuǎn)讓須債權(quán)人通知債務(wù)人后才生效”這個(gè)法律規(guī)定，就會(huì)要求B公司在債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書(shū)上蓋章；如果A公司在收到《收訖函》時(shí)稍微認(rèn)真檢查一下，就能及時(shí)發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，要求C公司重開(kāi)。只要A公司做到二者其中一點(diǎn)，都不會(huì)導(dǎo)致如今的被動(dòng)局面。假若下一步再處理不當(dāng)，A公司本來(lái)即將到手的200萬(wàn)元就存在成為壞賬的可能。這對(duì)于創(chuàng)業(yè)初期的A公司而言，將是非常大的打擊。如果A公司提前聘請(qǐng)了法律顧問(wèn)，這本來(lái)是可以完全避免的磨難。

解答

1、我是否有必要請(qǐng)法律顧問(wèn)？

創(chuàng)業(yè)路上，創(chuàng)業(yè)者們都要經(jīng)歷尋找合作伙伴、商定管理架構(gòu)、招聘員工、開(kāi)拓業(yè)務(wù)、催收賬款等等過(guò)程，最終公司才在激烈的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中生存下來(lái)，逐漸做大做強(qiáng)。公司在從籌備到發(fā)展的艱難過(guò)程中，面臨著各式各樣的法律問(wèn)題，例如：如何平衡大股東、小股東之間的利益？如何處理股東分歧導(dǎo)致的公司僵局？合作伙伴去世/離婚后，如何避免其家人/配偶成為公司股東？如何對(duì)犯錯(cuò)的員工進(jìn)行處罰？如何選擇涉外合同的適用法律？

開(kāi)辦公司對(duì)創(chuàng)業(yè)者已經(jīng)是個(gè)挑戰(zhàn)，創(chuàng)業(yè)者和創(chuàng)業(yè)公司更經(jīng)不起糾紛和訴訟的折騰。對(duì)于這些問(wèn)題，即使沒(méi)有事先預(yù)防，有時(shí)確實(shí)可以通過(guò)協(xié)商解決，但是需要耗費(fèi)大量的精力，而且存在不確定性，一旦發(fā)生糾紛，只要任何一個(gè)環(huán)節(jié)沒(méi)有處理妥當(dāng)，都可能給公司、投資人和管理者帶來(lái)極大的法律風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任。

“圣人不治已病治未病，不治已亂治未亂。”與其等到發(fā)生糾紛和訴訟，吃虧時(shí)才來(lái)捶胸頓足，倒不如事先找一位具備豐富的法律知識(shí)和實(shí)操經(jīng)驗(yàn)的法律顧問(wèn)，預(yù)估風(fēng)險(xiǎn)，提前防范。外企、國(guó)企基本上都有法務(wù)部/法律顧問(wèn)，甚至政府機(jī)關(guān)都已經(jīng)推行了法律顧問(wèn)制度。對(duì)于創(chuàng)業(yè)者而言，法律顧問(wèn)不是需要，是剛需，是必須！

2、法律顧問(wèn)能為我做什么？

法律顧問(wèn)的職責(zé)是對(duì)公司的運(yùn)營(yíng)和管理提供專(zhuān)業(yè)法律意見(jiàn)。具體而言，法律顧問(wèn)可以審閱合同，使合同條款更接近雙方的協(xié)商結(jié)果，避免合同陷阱；可以草擬法律文件，避免不必要的誤導(dǎo)或誤解；可以修改公司人事制度，規(guī)范用工管理；可以參加商業(yè)談判，討論商業(yè)計(jì)劃，在關(guān)鍵時(shí)刻向管理者提示商業(yè)運(yùn)作中的法律風(fēng)險(xiǎn)；可以向管理者提供最新的法律法規(guī)信息，以便管理者作出準(zhǔn)確的決定?？梢哉f(shuō)，只要存在法律風(fēng)險(xiǎn)的地方，都有法律顧問(wèn)可以提供的服務(wù)。

即使發(fā)生訴訟，法律顧問(wèn)可以轉(zhuǎn)換為公司的委托代理人，在第一時(shí)間與管理者討論起訴或應(yīng)訴策略，收集證據(jù)。因?yàn)榉深檰?wèn)在工作過(guò)程中對(duì)公司的具體業(yè)務(wù)細(xì)節(jié)更為熟悉，彼此已經(jīng)建立了深厚的信任，法律顧問(wèn)在處理公司的訴訟事務(wù)時(shí)，比臨時(shí)委托的其他律師更有優(yōu)勢(shì)。

3、法律顧問(wèn)貴不貴？

法律顧問(wèn)可以按年度計(jì)費(fèi)，也可以按小時(shí)計(jì)費(fèi)。法律顧問(wèn)費(fèi)沒(méi)有政府指導(dǎo)價(jià)，由雙方協(xié)商確定，沒(méi)有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，高可以高達(dá)每年數(shù)百萬(wàn)元，低可以低至每年一兩萬(wàn)元。如果可以節(jié)省整個(gè)集團(tuán)的法務(wù)成本，有法律顧問(wèn)團(tuán)隊(duì)全面參與公司運(yùn)作，規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，每年一千萬(wàn)元也不算貴；如果法律顧問(wèn)沒(méi)有發(fā)揮出應(yīng)有的作用，形同虛設(shè)，每年一萬(wàn)元也算貴了。

所以，不能簡(jiǎn)單地用“貴不貴”來(lái)衡量法律顧問(wèn)費(fèi)。客觀(guān)來(lái)說(shuō)，應(yīng)該是“一分錢(qián)，一分貨”。無(wú)論金額高還是低，法律顧問(wèn)費(fèi)一定是與法律顧問(wèn)的工作量、服務(wù)水平和服務(wù)質(zhì)量相對(duì)應(yīng)。

創(chuàng)業(yè)者需要考慮的是：我需要法律顧問(wèn)具體做什么，難度大不大，服務(wù)頻率高不高，是否需要駐場(chǎng)提供服務(wù)，是否有外語(yǔ)要求？在創(chuàng)業(yè)者向法律顧問(wèn)提供這些信息后，法律顧問(wèn)就可以初步估計(jì)工作量，給出一個(gè)預(yù)估的法律顧問(wèn)費(fèi)報(bào)價(jià)，雙方再協(xié)商出一個(gè)彼此可以接受的價(jià)格。

4、法律我都看得懂，還要花錢(qián)請(qǐng)顧問(wèn)？

如果創(chuàng)業(yè)者還在受這個(gè)問(wèn)題困擾，說(shuō)明他其實(shí)不懂法律。

中國(guó)法律的現(xiàn)狀是，法規(guī)更新快，立法水平滯后，部分法律條文不夠具體明確或者散見(jiàn)于不同法規(guī)，各省市的操作細(xì)則不盡相同，等等。如果僅僅知道法律條文的字面意思，而不理解它背后的立法意圖和真實(shí)含義，在現(xiàn)實(shí)中可能導(dǎo)致南轅北轍。

此外，法律顧問(wèn)在法律思維和邏輯方面更為嚴(yán)謹(jǐn)，甚至對(duì)詞句和標(biāo)點(diǎn)符號(hào)的運(yùn)用更為精準(zhǔn)，可以避免法律文件存在任何誤導(dǎo)或誤解，及時(shí)發(fā)現(xiàn)對(duì)方的陷阱。同時(shí)，法律顧問(wèn)善于捕捉問(wèn)題的關(guān)鍵和重點(diǎn)，處理問(wèn)題的效率比較高。這些能力只有經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的專(zhuān)業(yè)法律學(xué)習(xí)、思考和實(shí)踐才可以掌握，不可能用十天、半個(gè)月就能學(xué)會(huì)的。

至于網(wǎng)上的文件模板，它們只能作為文件草擬工作中的參考。每個(gè)公司、每個(gè)事件的情況各有不同，不可能存在一個(gè)“用之四海而皆準(zhǔn)”的文件模板。一份合格的法律文件，一定是在充分了解雙方的意圖和細(xì)節(jié)之后，用法律術(shù)語(yǔ)表達(dá)出來(lái)，而不是簡(jiǎn)單的文字堆砌、條款拼湊。

結(jié)語(yǔ)

所謂“聞道有先后，術(shù)業(yè)有專(zhuān)攻”，專(zhuān)業(yè)的事情應(yīng)當(dāng)交給專(zhuān)業(yè)的人做。雖說(shuō)創(chuàng)業(yè)艱難，風(fēng)險(xiǎn)相伴，只要?jiǎng)?chuàng)業(yè)者懂得利用資源，聘請(qǐng)志同道合的法律顧問(wèn)為自己保駕護(hù)航，相信一定可以在創(chuàng)業(yè)大潮中闖出一番天地。

來(lái)源：廣州金鵬律師事務(wù)所

作者：張由廣州金鵬律師事務(wù)所合伙人、律師

編輯：IPRdaily王夢(mèng)婷