首先跟大家分享一道2016年司法考試真題
甲縣善福公司（簡(jiǎn)稱甲公司)的前身為創(chuàng)始于清末的陳氏善福鋪，享譽(yù)百年，陳某繼承祖業(yè)后注冊(cè)了該公司，并規(guī)范使用其商業(yè)標(biāo)識(shí)。乙縣善福公司（簡(jiǎn)稱乙公司)系張某先于甲公司注冊(cè)，且持有“善福100”商標(biāo)權(quán)。乙公司在其網(wǎng)站登載善福鋪的歷史及榮譽(yù)，還在其產(chǎn)品包裝標(biāo)注“百年老牌”“創(chuàng)始于清末”等字樣，但均未證明其與善福鋪存在歷史聯(lián)系。甲、乙公司存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。關(guān)于此事，下列哪些說(shuō)法是正確的？（2016國(guó)家司法考試卷一真題)
A.陳某注冊(cè)甲公司的行為符合誠(chéng)實(shí)信用原則
B.乙公司登載善福鋪歷史及標(biāo)注字樣的行為損害了甲公司的商譽(yù)
C.甲公司使用“善福公司”的行為侵害了乙公司的商標(biāo)權(quán)
D.乙公司登載善福鋪歷史及標(biāo)注字樣的行為構(gòu)成虛假宣傳行為
答案為：AD
這道司法考試題看似簡(jiǎn)單，但是卻包含了商號(hào)與商標(biāo)權(quán)的沖突，老字號(hào)保護(hù)以及商譽(yù)權(quán)保護(hù)等多重問(wèn)題。
根據(jù)我國(guó)商標(biāo)法的規(guī)定：“兩個(gè)或者兩個(gè)以上的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，初步審定并公告申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo)；同一天申請(qǐng)的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請(qǐng)，不予公告?！边@意味著通常情況下商標(biāo)專用權(quán)授予先申請(qǐng)的一方。
Questions and Answers:
何為商譽(yù)？
商譽(yù)是指能在未來(lái)期間為企業(yè)經(jīng)營(yíng)帶來(lái)超額利潤(rùn)的潛在經(jīng)濟(jì)價(jià)值，是企業(yè)整體價(jià)值的組成部分。
當(dāng)對(duì)“商譽(yù)”進(jìn)行描述的時(shí)候，經(jīng)濟(jì)學(xué)家喜歡這樣形象地描述：
進(jìn)行投資時(shí)：
商譽(yù)的資本化價(jià)值=企業(yè)預(yù)期的獲利能力-可辨認(rèn)資產(chǎn)正常獲利能力
進(jìn)行合并時(shí)：
商譽(yù)=購(gòu)買企業(yè)投資成本-被并購(gòu)企業(yè)凈資產(chǎn)公允價(jià)值（(Fair Value)）
價(jià)值不菲商譽(yù)都包括了什么？
首先當(dāng)然是公司的核心能力的價(jià)值、獨(dú)特的學(xué)術(shù)和政治資源、以及多年來(lái)積累的研發(fā)和管理經(jīng)驗(yàn)。這些核心能力讓公司能夠賺到比賬面上這些資產(chǎn)顯示的價(jià)值要更多的錢。
公司里每個(gè)部門分拆開(kāi)來(lái)發(fā)揮的作用有限，但協(xié)同起來(lái)，統(tǒng)一的企業(yè)文化、優(yōu)秀的人事經(jīng)驗(yàn)、公司的管理體系等看不見(jiàn)的東西就能讓公司發(fā)揮出更大的價(jià)值，所有資產(chǎn)加總起來(lái)價(jià)值就大了很多，所以商譽(yù)中還包括了協(xié)同價(jià)值。
另外，商譽(yù)還包含了公司辛苦運(yùn)營(yíng)、保質(zhì)保量、熱情服務(wù)、善行社會(huì)責(zé)任所贏得的社會(huì)對(duì)于企業(yè)的好感度。
正如同樣是賣可樂(lè)，可口可樂(lè)賣得最好是因?yàn)榇蠹覍?duì)可口可樂(lè)公司有好感。
同樣是賣衣服，阿迪達(dá)斯就要賣得貴些，因?yàn)榇蠹覍?duì)阿迪達(dá)斯有好感。
同樣是紅罐涼茶，很多人愿意買加多寶，因?yàn)榇蠹覍?duì)加多寶更有好感。
您也可以說(shuō)這些公司善于賣弄情懷，但這種“好感價(jià)值”能夠?yàn)楣善睅?lái)溢價(jià)也是不爭(zhēng)的事實(shí)。
商譽(yù)包含巨大的商業(yè)利益，將其納入立法保護(hù)是各國(guó)普遍采取的做法。我國(guó)最早體現(xiàn)保護(hù)商譽(yù)的法律規(guī)定是1993年《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》
《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》
第 2 條 經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德。
第 9 條 經(jīng)營(yíng)者不得利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。
第14條 經(jīng)營(yíng)者不得捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)。
此外《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》
第9條申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識(shí)別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。
第32條申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。
注意：
（1）甲公司雖然因?yàn)槔^承了“老字號(hào)”的商譽(yù)而能夠?qū)挂夜镜纳虡?biāo)專用權(quán)，但是這并不表示乙公司的行為直接損害了甲公司的“商譽(yù)”。
（2）乙公司基于《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》和《商標(biāo)法》所擁有的注冊(cè)商號(hào)權(quán)和商標(biāo)專用權(quán)，與甲公司擁有的商號(hào)權(quán)和老字號(hào)商譽(yù)是可以在一定范疇內(nèi)并存的民事權(quán)利。
在什么情況下能夠主張自己的商譽(yù)受損？
基于《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》主張商譽(yù)受損需要滿足一定條件。
主體要求
行為主體必須是經(jīng)營(yíng)者，只有從事商品經(jīng)營(yíng)或者營(yíng)利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人所實(shí)施的損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商譽(yù)的行為才構(gòu)成該類不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為。
非經(jīng)營(yíng)者實(shí)施的侮辱、誹謗、詆毀的行為則以一般侵權(quán)論。
但是如果非經(jīng)營(yíng)主體，例如會(huì)計(jì)、審計(jì)、質(zhì)量檢驗(yàn)等機(jī)構(gòu)及其工作人員、政府機(jī)關(guān)及其工作人員以及消費(fèi)者個(gè)人等與經(jīng)營(yíng)者之間就實(shí)施商業(yè)詆毀行為有過(guò)共謀，則可能構(gòu)成共同侵權(quán)行為。
競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系要件
侵害人與受害人之間必須存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。
新聞單位或者消費(fèi)者因?yàn)閷?duì)經(jīng)營(yíng)者的產(chǎn)品質(zhì)量或者服務(wù)質(zhì)量進(jìn)行批評(píng)、評(píng)論失當(dāng)，甚至借機(jī)誹謗、詆毀、損害經(jīng)營(yíng)者的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害名譽(yù)權(quán)的行為。
主觀要件
故意行為才構(gòu)成不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)行為，因過(guò)失造成對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手商業(yè)信譽(yù)或商品聲譽(yù)的損害，要承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任,并不構(gòu)成商業(yè)詆毀。
表現(xiàn)形式
行為表現(xiàn)為捏造、散布虛偽事實(shí)或者對(duì)真實(shí)的事件采用不正當(dāng)?shù)恼f(shuō)法，對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商譽(yù)進(jìn)行詆毀、貶低，給其造成或可能造成一定的損害后果。
一：采取虛假說(shuō)法的行為，即憑空捏造或散布有關(guān)他人商譽(yù)的、與其商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)真實(shí)情況不相符合的事情，包括無(wú)中生有的編造，也包括對(duì)真實(shí)情況的惡意歪曲。
二：采取不當(dāng)說(shuō)法的行為，即不公正、不準(zhǔn)確、不全面地陳述客觀事實(shí)，意在貶低、詆毀競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商譽(yù)。例如在比較廣告和產(chǎn)品促銷活動(dòng)中，對(duì)同類產(chǎn)品、服務(wù)的評(píng)價(jià)使用貶損性質(zhì)的言辭；或在未有科學(xué)定論的情況下，片面宣傳某些產(chǎn)品、服務(wù)的副作用或者消極因素。
說(shuō)到這里，您應(yīng)該知道為什么B選項(xiàng)并不正確了吧。
法律責(zé)任是什么？
1、商業(yè)詆毀行為的民事責(zé)任
可以依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第20條和《民法通則》第101條，第120條的規(guī)定來(lái)要求賠償。
2、商業(yè)詆毀行為的刑事責(zé)任
如果損害他人商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)，給他人造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為還可以依據(jù)我國(guó)《刑法》第221條，231條的規(guī)定進(jìn)行處罰。
本篇引用的司法考試題目來(lái)源于真實(shí)案例，2016年最高人民法院第58號(hào)指導(dǎo)案例，即成都同德福合川桃片有限公司訴重慶市合川區(qū)同德福桃片有限公司、余曉華侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案。
裁判要點(diǎn)指出，與“老字號(hào)”無(wú)歷史淵源的個(gè)人或企業(yè)將“老字號(hào)”或與其近似的字號(hào)注冊(cè)為商標(biāo)后，以“老字號(hào)”的歷史進(jìn)行宣傳的，應(yīng)認(rèn)定為虛假宣傳，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。
同時(shí)，與“老字號(hào)”具有歷史淵源的個(gè)人或企業(yè)在未違反誠(chéng)實(shí)信用原則的前提下，將“老字號(hào)”注冊(cè)為個(gè)體工商戶字號(hào)或企業(yè)名稱，未引人誤認(rèn)且未突出使用該字號(hào)的，不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)或侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。
來(lái)源：北京三友
作者：小e
編輯：IPRdaily.cn LoCo
校對(duì)：IPRdaily.cn 縱橫君
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本文來(lái)自北京三友并經(jīng)IPRdaily.cn中文網(wǎng)編輯。轉(zhuǎn)載此文章須經(jīng)權(quán)利人同意，并附上出處與作者信息。文章不代表IPRdaily.cn立場(chǎng)，如若轉(zhuǎn)載，請(qǐng)注明出處：“http://jupyterflow.com/”
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