網(wǎng)紅商標(biāo)「鮑師傅」頻頻被侵權(quán) ，該如何維權(quán)？

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原標(biāo)題：網(wǎng)紅商標(biāo)頻頻被侵權(quán) “鮑師傅”們該如何維權(quán)？

近日，一則“上海人民廣場鮑師傅糕點店需排隊7小時，黃牛高價倒賣排號”的消息在網(wǎng)上熱傳。一時間，起家于北京的“鮑師傅”成了網(wǎng)紅商標(biāo)。其后，“精品鮑師傅”、“金典鮑師傅”等門店在市面上蜂擁而起，嚴重侵害了“鮑師傅”商標(biāo)的商譽。那么，針對網(wǎng)紅商標(biāo)，商家該怎樣有效阻斷商標(biāo)侵權(quán)行為的發(fā)生呢？

受規(guī)制的商標(biāo)侵權(quán)行為有哪些？

我國實行商標(biāo)注冊取得制，商家通過注冊可以獲得商標(biāo)專有權(quán)。他人未經(jīng)商家同意非法使用商標(biāo)，將受到法律制裁。侵權(quán)行為實施者為謀取利益通過五花八門的侵權(quán)方式，侵犯的正是商家的商譽。

依據(jù)我國商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的；未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的；銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的；故意為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的；給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

雖然商標(biāo)侵權(quán)行為方式多樣，但是認定侵權(quán)行為的成立，必須同時滿足兩個條件：一是在類似商品上使用相同或者近似商標(biāo)，二是存在導(dǎo)致消費者發(fā)生混淆的可能性。

何為商標(biāo)的使用？法律規(guī)定，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。商標(biāo)的本質(zhì)即體現(xiàn)在具有識別度，消費者通過識別商標(biāo)，將商標(biāo)與某一特定商品或服務(wù)連接起來，侵權(quán)行為實施者正是利用消費者這種自發(fā)性識別行為，通過非法使用具有知名度的商標(biāo)來牟取不正當(dāng)利益。

如何審查商標(biāo)是否近似呢？最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定，這是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊商標(biāo)相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認或者認為其來源與原告注冊商標(biāo)的商品有特定的聯(lián)系。以“鮑師傅”糕點為例，冒牌的“經(jīng)典鮑師傅”“精品鮑師傅”“金典鮑師傅”等都是在“鮑師傅”名字前面加上修飾詞，在含義上容易使公眾認為是“鮑師傅”糕點的分店，屬于侵犯商標(biāo)專有權(quán)的行為。

為何商標(biāo)侵權(quán)行為屢禁不止？

我國立法針對商標(biāo)侵權(quán)行為作了細致、詳實的規(guī)定，新修訂的商標(biāo)法中還專門規(guī)定了注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護，不僅規(guī)定了責(zé)令停止侵權(quán)、賠償損失等民事責(zé)任，沒收侵權(quán)商品、處以罰款等行政責(zé)任，還規(guī)定未經(jīng)商標(biāo)注冊人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，構(gòu)成犯罪的，除賠償被侵權(quán)人的損失外，依法追究刑事責(zé)任。

立法方面層層禁止，為何商標(biāo)侵權(quán)行為還屢禁不止？

筆者認為，首先是商家自身維權(quán)意識不強。主觀方面，商家在注冊商標(biāo)之初未能周全考慮，僅僅注冊了其需要使用的商標(biāo)，沒有注冊跟該商標(biāo)關(guān)聯(lián)度高的防御商標(biāo)，這包括在同一商品及近似商品類別領(lǐng)域內(nèi)注冊防御商標(biāo)，例如，“娃哈哈”商標(biāo)持有人同時注冊了“娃哈娃”、“哈哈娃”、“娃娃哈”等作為防御商標(biāo)。在客觀方面，商家維權(quán)成本高而獲賠概率低，商家維權(quán)需要投入大量的人力、物力，且展開訴訟糾紛耗時持久，最終能否認定為商標(biāo)侵權(quán)及賠償數(shù)額都是未知數(shù)，因而很多商家放棄維權(quán)。

其次是侵權(quán)行為人在高額利潤誘使下明知故犯。馳名商標(biāo)、網(wǎng)紅商標(biāo)等都具有高口碑、穩(wěn)定消費人群等特點。仿冒這類商標(biāo)，成本低而獲利空間大，在高額利潤驅(qū)使下，侵權(quán)行為人選擇捷徑，仿冒知名商標(biāo)牟取非法利益。更有甚者，成立專業(yè)仿冒公司，搶注知名商標(biāo)未能覆蓋的防御商標(biāo)，并委托工廠生產(chǎn)線批量生產(chǎn)假冒產(chǎn)品，既侵害了原商標(biāo)的商譽，又危及公眾消費安全。

最后是對侵權(quán)行為懲罰力度不夠。懲罰侵權(quán)對象既包括侵權(quán)商標(biāo)持有人，也包括為該侵權(quán)商標(biāo)辦理注冊申請、變更、續(xù)展等手續(xù)的代理機構(gòu)。商標(biāo)法中規(guī)定，權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益、注冊商標(biāo)許可使用費難以確定的，由法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予300萬元以下的賠償。換言之，在合法權(quán)利人損失無法估計、侵權(quán)收益無法確定的情況下，侵權(quán)行為人最高承擔(dān)300萬元的賠償，而侵權(quán)行為人通過仿冒知名商標(biāo)獲得的收益可能遠遠高于這一數(shù)字。此外，法律還規(guī)定，對商標(biāo)代理機構(gòu)違法代辦仿冒商標(biāo)的行為，最高處以10萬元以下的罰款，處罰金額尚不足以震懾商標(biāo)代理機構(gòu)停止違法代辦行為。

如何阻斷商標(biāo)侵權(quán)行為的發(fā)生？

近年來，依附高知名度商標(biāo)獲取非法利益的侵權(quán)糾紛越來越多，“李逵”與“李鬼”的爭奪戰(zhàn)愈演愈烈，如何有效化解侵權(quán)糾紛，筆者認為，可以從三方面著力：

一是商家在使用商標(biāo)之初做足商標(biāo)保護工作。從維護角度來看，商家申請注冊商標(biāo)時，既要注冊主商標(biāo)，也要注冊跟主商標(biāo)相似的防御商標(biāo)。從防偽角度來看，商家可以采取線上線下同時打擊仿冒商標(biāo)方式，線上采取登錄官方網(wǎng)站輸入驗證碼查詢或掃描二維碼查詢真假方式，線下持續(xù)打假行動，發(fā)現(xiàn)一例投訴一例，不能放任“李鬼”恣意侵權(quán)。

二是嚴格把關(guān)商標(biāo)注冊審核全程，打擊非法搶注行為。商標(biāo)法有規(guī)定：申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。對于這類行為，應(yīng)當(dāng)明令禁止，阻斷不法分子企圖“抄近路”發(fā)不義之財。

三是加強對侵權(quán)行為的懲罰力度，創(chuàng)新監(jiān)管模式。立法層面應(yīng)跟進經(jīng)濟發(fā)展節(jié)奏，及時修改法定侵權(quán)賠償數(shù)額，執(zhí)法機關(guān)在執(zhí)法過程中，就仿冒商標(biāo)對知名商標(biāo)造成重大負面影響或者對公共利益造成重大損失的，從重處罰侵權(quán)行為實施者。同時，對查處的侵權(quán)行為實施者建立“黑名單”，并動態(tài)更新及時公示。

來源：北京日報

作者：羅佳北京市石景山區(qū)人民法院

編輯：IPRdaily趙珍校對：IPRdaily縱橫君

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