「日本外觀設(shè)計(jì)制度」的8個(gè)顯著特點(diǎn)！

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作者：張建鵬  北京連和連知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司代理人

原標(biāo)題：簡(jiǎn)述日本外觀設(shè)計(jì)制度

日本既是中國重要的貿(mào)易伙伴，也是強(qiáng)有力的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，特別是其外觀設(shè)計(jì)制度與中國差異較大，鑒于此，筆者基于日本的相關(guān)法律和審查規(guī)定完成了此文，以期有助于中國申請(qǐng)人在日本外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)順利獲得授權(quán)。

摘要：隨著我國外向型經(jīng)濟(jì)的繼續(xù)發(fā)展、世界經(jīng)濟(jì)一體化以及我國企業(yè)對(duì)專利制度的價(jià)值的認(rèn)識(shí)不斷深入，越來越多中國企業(yè)在海外申請(qǐng)專利。而要順利獲得目標(biāo)國家的專利申請(qǐng)，對(duì)該國的專利制度，特別是對(duì)其專利制度與中國相關(guān)制度的異同進(jìn)行了解是不可或缺的。日本外觀設(shè)計(jì)[1]制度與我國的外觀設(shè)計(jì)有比較明顯的不同，因此本文擬就日本外觀設(shè)計(jì)與中國外觀設(shè)計(jì)的不同之處進(jìn)行介紹，以期有利于中國申請(qǐng)人順利獲得日本外觀設(shè)計(jì)專利授權(quán)。

關(guān)鍵詞：日本、外觀設(shè)計(jì)、專利

前言

隨著我國外向型經(jīng)濟(jì)的深入蓬勃發(fā)展、世界經(jīng)濟(jì)的日益一體化以及我國企業(yè)對(duì)專利申請(qǐng)重要性的認(rèn)識(shí)的日益加強(qiáng)，越來越多的中國企業(yè)通過巴黎公約和PCT等方式在海外進(jìn)行專利布局，以期獲得相關(guān)權(quán)益保護(hù)。例如，2016年中興通訊PCT申請(qǐng)量達(dá)到4123項(xiàng)，緊隨其后的華為也達(dá)3692項(xiàng)，均超過了美國高通、日本三菱電機(jī)和韓國LG電子等知名國際企業(yè)[2]。

在此情況下，對(duì)于有意于海外專利申請(qǐng)的企業(yè)與個(gè)人而言，了解各國特別是與中國經(jīng)貿(mào)往來密切的主要經(jīng)濟(jì)體在專利申請(qǐng)和審查制度方面與中國不同之處對(duì)于順利獲得專利權(quán)顯得尤為重要。日本既是中國重要的貿(mào)易伙伴，也是強(qiáng)有力的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，特別是其外觀設(shè)計(jì)制度與中國差異較大，鑒于此，筆者基于日本的相關(guān)法律和審查規(guī)定完成了此文，以期有助于中國申請(qǐng)人在日本外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)順利獲得授權(quán)。筆者認(rèn)為，日本外觀設(shè)計(jì)有如下幾個(gè)顯著的特點(diǎn)：

一、注冊(cè)日起算享有長達(dá)20年保護(hù)期

日本《外觀設(shè)計(jì)法》第21條第1款規(guī)定“外觀設(shè)計(jì)權(quán)（關(guān)聯(lián)外觀設(shè)計(jì)除外）的存續(xù)期間自設(shè)定的注冊(cè)之日起20年結(jié)束”（意匠権（関連意匠の意匠権を除く。）の存続期間は、設(shè)定の登録の日から二十年をもつて終了する。），其第2款規(guī)定“關(guān)聯(lián)外觀設(shè)計(jì)的外觀設(shè)計(jì)權(quán)存的續(xù)期間為自其本外觀設(shè)計(jì)的外觀設(shè)計(jì)權(quán)的設(shè)定的注冊(cè)之日起20年結(jié)束”（関連意匠の意匠権の存続期間は、その本意匠の意匠権の設(shè)定の登録の日から二十年をもつて終了する。）。

日本外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)期限的起算方法和保護(hù)期限與我國的外觀設(shè)計(jì)保護(hù)期限的計(jì)算方法和保護(hù)期限不同：我國《專利法》第42條規(guī)定“發(fā)明專利權(quán)的權(quán)限為二十年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的權(quán)限為十年，均自申請(qǐng)日起計(jì)算”；而且其與日本本國的專利權(quán)起算方法和保護(hù)期限也明顯不同：日本《專利法》第65條規(guī)定“（發(fā)明）專利權(quán)的存續(xù)期間為自專利申請(qǐng)之日起20年結(jié)束”（特許権の存続期間は、特許出願(yuàn)の日から二十年をもつて終了する。），日本《實(shí)用新型法》第15條規(guī)定“實(shí)用新型權(quán)的存續(xù)期間自實(shí)用新型注冊(cè)申請(qǐng)之日起十年結(jié)束”（実用新案権の存続期間は、実用新案登録出願(yuàn)の日から十年をもつて終了する）。

考慮到大多數(shù)情況下，不論是發(fā)明還是外觀設(shè)計(jì)專利，申請(qǐng)人不論是為了避免由于自身的使用公開（日本外觀設(shè)計(jì)有所謂新穎性和“創(chuàng)作非容易性”實(shí)質(zhì)審查）而破壞專利的新穎性還是因自身經(jīng)濟(jì)和技術(shù)原因的準(zhǔn)備工作限制，申請(qǐng)?zhí)岢鰰r(shí)往往沒有做好量產(chǎn)準(zhǔn)備的，以通過審查之后的注冊(cè)日起算保護(hù)期和長達(dá)20年的保護(hù)期對(duì)于外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)人是非常有利的。

二、獨(dú)特的“秘密外觀設(shè)計(jì)”制度

我們知道，專利制度的核心是“以公開換保護(hù)”，由于我國外觀設(shè)計(jì)專利無實(shí)質(zhì)審查程序，因此我國《專利法》第40條規(guī)定“外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)經(jīng)初步審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予……外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的決定，發(fā)給相應(yīng)的專利證書，同時(shí)予以登記和公告”。

外觀設(shè)計(jì)相對(duì)于發(fā)明和實(shí)用新型，“技術(shù)門檻”沒有那么高，容易被模仿是其顯著特點(diǎn)，對(duì)此，日本設(shè)置了秘密外觀設(shè)計(jì)制度，允許授權(quán)外觀設(shè)計(jì)最長三年不公開具體內(nèi)容。日本《外觀設(shè)計(jì)法》第14條規(guī)定，“外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)人可指定在外觀設(shè)計(jì)權(quán)的設(shè)定的注冊(cè)之日起三年以內(nèi)的期限，可請(qǐng)求在此期限內(nèi)以該外觀設(shè)計(jì)為秘密（意匠登録出願(yuàn)人は、意匠権の設(shè)定の登録の日から三年以內(nèi)の期間を指定して、その期間その意匠を秘密にすることを請(qǐng)求することができる）”。

而且，提出該請(qǐng)求的時(shí)間也非常靈活，該法條第2款規(guī)定，“欲據(jù)前款規(guī)定提出請(qǐng)求者，必須將以下所載事項(xiàng)以書面形式與外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)同時(shí)或者與據(jù)第四十二條第一款的規(guī)定繳納第一年度注冊(cè)費(fèi)同時(shí)，向特許廳長官提交

一：外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)人的姓名或名稱及其住所或者居所；

二：請(qǐng)求設(shè)為秘密的期限。（前項(xiàng)の規(guī)定による請(qǐng)求をしようとする者は、次に掲げる事項(xiàng)を記載した書面を意匠登録出願(yuàn)と同時(shí)に、又は第四十二條第一項(xiàng)の規(guī)定による第一年分の登録料の納付と同時(shí)に特許庁長官に提出しなければならない。

一：意匠登録出願(yuàn)人の氏名又は名稱及び住所又は居所

二：秘密にすることを請(qǐng)求する期間）

而且，申請(qǐng)人可以根據(jù)實(shí)際需要選擇延長或者縮短該秘密保護(hù)期間，上述法條第三款規(guī)定，“外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)人或者外觀設(shè)計(jì)權(quán)利人可根據(jù)第一款的規(guī)定延長或者縮短請(qǐng)求設(shè)為秘密的期限（意匠登録出願(yuàn)人又は意匠権者は、第一項(xiàng)の規(guī)定により秘密にすることを請(qǐng)求した期間を延長し又は短縮することを請(qǐng)求することができる。）”。

秘密外觀設(shè)計(jì)制度可謂對(duì)外觀設(shè)計(jì)的“開小灶”，即使通常業(yè)內(nèi)認(rèn)為創(chuàng)造性最高的發(fā)明的“專利權(quán)”在日本也沒有這個(gè)“待遇”。日本《專利法》（保護(hù)對(duì)象為發(fā)明專利，不針對(duì)實(shí)用新型專利和外觀設(shè)計(jì)專利）第64條第1款規(guī)定“特許廳長官在專利申請(qǐng)之日起經(jīng)過1年6個(gè)月時(shí)，除已發(fā)行專利刊登公告，必須就該專利進(jìn)行專利公開”（特許庁長官は、特許出願(yuàn)の日から一年六月を経過したときは、特許掲載公報(bào)の発行をしたものを除き、その特許出願(yuàn)について出願(yuàn)公開をしなければならない），第48條之三（日本立法中，增加法條則后在相應(yīng)的第*條法條之后以*條之*的形式出現(xiàn)，類似地，刪除某法條之后，其內(nèi)容不存在但序號(hào)維持）規(guī)定“在存在專利申請(qǐng)時(shí)，任何人均可在該日起三年以內(nèi)就該專利申請(qǐng)向特許廳長官提出專利審查的請(qǐng)求”）（ 特許出願(yuàn)があつたときは、何人も、その日から三年以內(nèi)に、特許庁長官にその特許出願(yuàn)について出願(yuàn)審査の請(qǐng)求をすることができる）。而且，在日本專利申請(qǐng)時(shí)，任何人均可以向特許廳提供審查資料，這意味，在發(fā)明公開之后，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手可以向特許廳提供資料，“幫助”特許廳“駁回”自己競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的發(fā)明申請(qǐng)。很顯然，日本秘密外觀設(shè)計(jì)專利賦予了發(fā)明審查都沒有的特殊優(yōu)勢(shì)。

三、“部分外觀設(shè)計(jì)”制度

我國《專利審查指南》2010版第一部分第三章第4.4節(jié)“不授予外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的情形”之（3）明確記載了“產(chǎn)品的不能分割或者不能單獨(dú)出售且不能單獨(dú)使用的局部設(shè)計(jì)，例如襪跟、帽檐、杯把等”，將這一類產(chǎn)品排除于外觀設(shè)計(jì)保護(hù)范圍之外。

那么這里存在一個(gè)問題，如果侵權(quán)者沒有模仿已經(jīng)授權(quán)的外觀設(shè)計(jì)的襪子的整體，而恰恰僅僅模仿了其襪跟部位，如何界定是否構(gòu)成侵權(quán)或者實(shí)質(zhì)侵權(quán)呢？這就是日本“部分外觀設(shè)計(jì)”制度的發(fā)軔。

在日本特許廳的官方網(wǎng)站上對(duì)特地規(guī)定“部分外觀設(shè)計(jì)”這一特殊申請(qǐng)的目的做出了解釋：以往由于將外觀設(shè)計(jì)法第2條的“物品”解釋為作為獨(dú)立產(chǎn)品而流通之物，因此涉及不被視為作為獨(dú)立產(chǎn)品的交易對(duì)象、不流通的物品的一部分的外觀設(shè)計(jì)并不被視為外觀設(shè)計(jì)法的保護(hù)對(duì)象。因此，在一個(gè)外觀設(shè)計(jì)中包含多處具有特征的創(chuàng)作部分時(shí)，僅可作為物品整體取得外觀設(shè)計(jì)權(quán)，它們的一部分即使被模仿也因規(guī)避了模仿外觀設(shè)計(jì)整體而導(dǎo)致該外觀設(shè)計(jì)的外觀設(shè)計(jì)權(quán)的效力無法觸及。因此，在平成10年（2008）年對(duì)外觀設(shè)計(jì)法進(jìn)行了修改，確定了部分外觀設(shè)計(jì)這一概念。

并舉出來如下圖1的實(shí)例：

圖1

對(duì)于部分外觀設(shè)計(jì)，首先，日本外觀設(shè)計(jì)法賦予了其合法依據(jù)。日本外觀設(shè)計(jì)法第二條規(guī)定“在本法律中所謂“外觀設(shè)計(jì)”，是指物品（包含物品的一部分。除第八條外以下均同樣）的形狀、圖案或者色彩或者它們的結(jié)合，通過視覺引發(fā)美感之物” （この法律で「意匠」とは、物品（物品の部分を含む。第八條を除き、以下同じ。）の形狀、模様若しくは色彩又はこれらの結(jié)合であつて、視覚を通じて美感を起こさせるものをいう。），由此日本外觀設(shè)計(jì)不僅可以依托于物品整體，還可以依托于物品的一部分。

相應(yīng)地，在日本《外觀設(shè)計(jì)審查基準(zhǔn)》第2部分第1章“能夠工業(yè)上利用的外觀設(shè)計(jì)（工業(yè)上利用することができる意匠）”也特地拿出了“襪跟”作為示例，在該章第71.4.1.1.1節(jié)“被視為物品之物（物品と認(rèn)められるものであること）”中指出以下兩類均可作為部分外觀設(shè)計(jì)的主體：

①部分外觀設(shè)計(jì)的外觀設(shè)計(jì)所涉及之物品為被認(rèn)可為外觀設(shè)計(jì)法的對(duì)象的物品“襪子”，“欲獲得外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)的部分”為不被視為外觀設(shè)計(jì)法的對(duì)象的物品“襪跟部分”；

②部分外觀設(shè)計(jì)的外觀設(shè)計(jì)所涉及之物品為被認(rèn)可為外觀設(shè)計(jì)法的對(duì)象的物品的“包裝用容器”，“欲獲得外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)的部分”為被視為外觀設(shè)計(jì)法的對(duì)象的物品的“包裝用容器的蓋”。

從該規(guī)定可以看出，不論是“不能分割”的“襪跟”還是“不能單獨(dú)出售”的瓶蓋都被納入了日本部分外觀設(shè)計(jì)的可授權(quán)范圍中。

下圖2為日本特許廳所編纂的《知識(shí)產(chǎn)權(quán)入門（知的財(cái)産権制度入門）》一書第3節(jié)“外觀設(shè)計(jì)制度概要（意匠制度の概要）”中所列舉的幾個(gè)獲得已經(jīng)授權(quán)的部分外觀設(shè)計(jì)實(shí)例：

圖2

四、外觀設(shè)計(jì)可以變更為發(fā)明或?qū)嵱眯滦蜕暾?qǐng)

在中國僅僅允許實(shí)用新型轉(zhuǎn)變?yōu)橥庥^設(shè)計(jì)，而外觀設(shè)計(jì)不能反向轉(zhuǎn)變?yōu)閷?shí)用新型，更不可能轉(zhuǎn)變?yōu)榘l(fā)明，但在日本，外觀設(shè)計(jì)可以比較靈活地申請(qǐng)轉(zhuǎn)換為發(fā)明或者實(shí)用新型。

日本專利法第46條第2款規(guī)定“外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)人可將其外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)變更為專利申請(qǐng)。但是，就該外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)做出以拒絕為主旨的最早查定的副本送達(dá)之日起經(jīng)過三十天后或自該外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)之日起經(jīng)過三年后（除就該外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)做出以拒絕為主旨的最早查定的副本送達(dá)之日起經(jīng)過三十天以內(nèi)的期限），不在此范圍”。

同時(shí)，日本外觀設(shè)計(jì)法第10條第2款規(guī)定，“外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)人可將其外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)……變更為實(shí)用新型注冊(cè)申請(qǐng)。但是，就該外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)做出以拒絕為主旨的最早查定的副本送達(dá)之日起經(jīng)過三十天后或自該外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)之日起經(jīng)過九年六個(gè)月后，不在此范圍”。

外觀設(shè)計(jì)與發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷霓D(zhuǎn)換給了申請(qǐng)人根據(jù)提交之后的授權(quán)前景，綜合分析專利價(jià)值和實(shí)際需求進(jìn)行回旋的余地。同時(shí)，上述規(guī)定中的時(shí)間限定是兼顧了日本外觀設(shè)計(jì)和發(fā)明、實(shí)用新型的審查制度和保護(hù)期限而制度的。例如，日本外觀設(shè)計(jì)保護(hù)期長達(dá)20年且需要經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查才能夠獲得授權(quán)，但日本外觀設(shè)計(jì)法并沒有具體指定外觀設(shè)計(jì)的實(shí)質(zhì)審查提出期限，而實(shí)用新型無實(shí)質(zhì)審查過程，且保護(hù)期僅僅十年，如果在其注冊(cè)之日起九年六個(gè)月再提出轉(zhuǎn)變?yōu)橥庥^設(shè)計(jì)很可能會(huì)出現(xiàn)已經(jīng)過期失效的實(shí)用新型作為外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查的現(xiàn)象，這是非常不合理的。

五、不具法律效力的特征記載書

在中國外觀設(shè)計(jì)主要是圖片或照片、對(duì)圖片或照片的簡(jiǎn)要說明兩部分組成，而日本則除了圖片或照片，申請(qǐng)人在提交申請(qǐng)時(shí)需要根據(jù)規(guī)定在指定表格填寫申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)所涉及保護(hù)對(duì)象等內(nèi)容（類似于簡(jiǎn)要說明）之外，還可以提出類似于發(fā)明或者實(shí)用新型的說明書的“特征記載書（特徴記載書）”。

日本外觀設(shè)計(jì)施行規(guī)則第6條第1款規(guī)定，“欲獲得外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)者或外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)人可在提出申請(qǐng)書時(shí)或在審查、審判或復(fù)審相關(guān)時(shí)刻，提出記載欲獲得外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)的外觀設(shè)計(jì)或外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)所涉及的外觀設(shè)計(jì)的特征的特征記載書”，對(duì)于該特征記載書的法律效力，該條第3款規(guī)定，“在確定注冊(cè)外觀設(shè)計(jì)的范圍時(shí)不得考慮特征記載書的范圍”，也就是說，該特征記載書提出時(shí)間非常靈活，但既不是審查員在審查外觀設(shè)計(jì)的新穎性和創(chuàng)作非容易性時(shí)的依據(jù)，也無法成為確權(quán)時(shí)的直接證據(jù)，根據(jù)外觀設(shè)計(jì)審查基準(zhǔn)第13部分“其他”之第一章“特征記載書”第131.1節(jié)“所謂特征記載書”的規(guī)定，其直接作用僅僅是“審查員在外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)所涉及的外觀設(shè)計(jì)的認(rèn)定或判斷是否類似、拒絕理由中不得將該記載內(nèi)容用作直接依據(jù)，但通過該記載內(nèi)容，例如由于用作用于確定審查的確切檢索范圍的參考信息，可以期待審查的加速”。

六、成套產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)的特殊規(guī)定

關(guān)于成套產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)，我國專利法實(shí)施細(xì)則第35條第2款規(guī)定，“用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品并且具有相同設(shè)計(jì)構(gòu)思的兩項(xiàng)以上的外觀設(shè)計(jì)，可以作為一件申請(qǐng)?zhí)岢觥保诖朔矫?，日本成套產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)與我國差別較大。日本外觀設(shè)計(jì)法第8條規(guī)定，“作為同時(shí)使用的兩件以上的物品，構(gòu)成經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)省令（注：省令類似于我國部門規(guī)章）所規(guī)定之物（以下稱之為成套產(chǎn)品）的物品所涉及的外觀設(shè)計(jì)，在作為成套產(chǎn)品整體上具有統(tǒng)一性時(shí)能夠作為一件外觀設(shè)計(jì)提出申請(qǐng)，獲得外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)（同時(shí)に使用される二以上の物品であつて経済産業(yè)省令で定めるもの（以下「組物」という。）を構(gòu)成する物品に係る意匠は、組物全體として統(tǒng)一があるときは、一意匠として出願(yuàn)をし、意匠登録を受けることができる。）”。

由于日本將成套產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)限于“同時(shí)使用”，因此如我國《專利審查指南》2010版第一部分第三章第9.2.2節(jié)“成套出售或使用”中作為“同時(shí)出售”列舉的“由床罩、床單和枕套等組成的多套件床上用品”這一類產(chǎn)品在日本是不能作為成套產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)提出申請(qǐng)的。關(guān)于日本認(rèn)可的成套產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)，即符合經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)省上述省令規(guī)定的產(chǎn)品的詳情，申請(qǐng)人可以在日本的外觀設(shè)計(jì)審查基準(zhǔn)第269-273頁的表格查到。

同時(shí)，在日本提出成套產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)時(shí)，除了必須是符合上述表格之物以外，日本外觀設(shè)計(jì)審查基準(zhǔn)第7部分“個(gè)別外觀設(shè)計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)（個(gè)別の意匠登録出願(yuàn)）”第2章“成套產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)（組物の意匠）”72.1.1.2節(jié)“構(gòu)成物品恰當(dāng)（構(gòu)成物品が適當(dāng)であること）”中規(guī)定“成套產(chǎn)品的構(gòu)成物品，除非成套產(chǎn)品的構(gòu)成物品表的‘備考’欄中記載的情況，必須將‘構(gòu)成物品’欄內(nèi)作為同時(shí)使用的物品而并列記錄的各構(gòu)成物品每項(xiàng)至少包含一件”，大多數(shù)成套產(chǎn)品均屬于這種情況。以該表第30號(hào)“一組廚房組件”為例，必須同時(shí)具有流水臺(tái)、烹調(diào)臺(tái)、燃?xì)馀_(tái)、收納櫥各至少一件。在成套產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)方面，日本與中國差別是比較明顯的。

七、類似發(fā)明申請(qǐng)的“新穎性”和“創(chuàng)作非容易性”審查

于2013年9月16日公布并于同年10月15日實(shí)施的針對(duì)《專利審查指南》2010版中針對(duì)外觀設(shè)計(jì)的初步審查強(qiáng)化了對(duì)新穎性的審查，在該次修改中第一部分第三章第8節(jié)被修改為“初步審查中，審查員對(duì)于外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)是否明顯不符合專利法第二十三條第一款款的規(guī)定進(jìn)行審查。審查員可以根據(jù)其獲得的有關(guān)現(xiàn)有設(shè)計(jì)或抵觸申請(qǐng)的信息，審查外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)是否明顯不符合專利法第二十三條第一款的規(guī)定。外觀設(shè)計(jì)可能涉及非正常申請(qǐng)的，例如明顯抄襲現(xiàn)有設(shè)計(jì)或者重復(fù)提交內(nèi)容明顯實(shí)質(zhì)相同的專利申請(qǐng)，審查員應(yīng)當(dāng)根據(jù)檢索獲得的對(duì)比文件或者其他途徑獲得的信息，審查外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)是否明顯不符合專利法第二十三條第一款的規(guī)定”。從該規(guī)定來看，雖然我國已經(jīng)強(qiáng)化了對(duì)外觀設(shè)計(jì)的審查，特別是新穎性的審查，但除非非正常申請(qǐng)，否則審查員并無必須針對(duì)新穎性審查進(jìn)行檢索的義務(wù)。

下圖3所示流程圖為日本外觀設(shè)計(jì)審查基準(zhǔn)第12部分“審查的推薦方法”對(duì)于日本外觀設(shè)計(jì)流程的歸納總結(jié)，其中可以看出，新穎性和創(chuàng)作非容易性的實(shí)質(zhì)審查是外觀設(shè)計(jì)授權(quán)的必經(jīng)階段，且審查員必須對(duì)現(xiàn)有設(shè)計(jì)進(jìn)行檢索：

圖3

另外，關(guān)于“創(chuàng)作非容易性”生產(chǎn)過程中，審查員有權(quán)結(jié)合多篇現(xiàn)有設(shè)計(jì)來否定外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)，例如，該外觀設(shè)計(jì)審查基準(zhǔn)第2部分“外觀設(shè)計(jì)的注冊(cè)要素”第3章“創(chuàng)作非容易性”舉出了如下圖4所示實(shí)例：

圖4

八、可以用樣本或模型代替附圖

根據(jù)日本外觀設(shè)計(jì)法施行規(guī)則第5條，申請(qǐng)人被允許采用樣品或者模型代替附圖或者照片作為外觀設(shè)計(jì)提出是日本外觀設(shè)計(jì)的又一特點(diǎn)。除了處理或者保管不便的材料如銳利的針或刀，申請(qǐng)人均可以采用不易變形、變質(zhì)或損壞的材質(zhì)制作長26cm以下、寬19cm以下、厚度7mm以下的樣本或者模型提交來代替外觀設(shè)計(jì)所需圖或照片；另外，如果申請(qǐng)人采用的是布或紙質(zhì)材料，則允許申請(qǐng)人將其折疊為長寬各1m以下、厚度7mm以下并置于規(guī)定的袋內(nèi)提交。需要指出的是，采用樣本和模型仍然可以提出部分外觀設(shè)計(jì)，只要將所要求保護(hù)的部分之外的部分涂黑等方式與要求保護(hù)的區(qū)域加以明確區(qū)分并在請(qǐng)求書中說明即可。樣本和模型的區(qū)別在于，樣本本身就是外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品，其材質(zhì)與大小必須與產(chǎn)品一致，而模型的材質(zhì)與大小不限于此，所以如果采用模型來代替圖或照片提出外觀設(shè)計(jì)，必須相應(yīng)地在請(qǐng)求書中對(duì)實(shí)際產(chǎn)品的材質(zhì)和大小加以說明，達(dá)到本領(lǐng)域技術(shù)人員能夠理解的程度。

綜述

以上就日本外觀設(shè)計(jì)中與中國外觀設(shè)計(jì)中差別比較明顯的部分進(jìn)行了簡(jiǎn)要說明，日本外觀設(shè)計(jì)與中國外觀設(shè)計(jì)最顯著的差別即在于保護(hù)期從注冊(cè)日起算長度20年，日本獨(dú)特的秘密外觀設(shè)計(jì)、部分外觀設(shè)計(jì)、關(guān)聯(lián)外觀設(shè)計(jì)制度，外觀設(shè)計(jì)的實(shí)質(zhì)審查過程中對(duì)新穎性和創(chuàng)作非容易性的審查，在成套產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)方面與中國外觀設(shè)計(jì)的具體規(guī)定的不同，以及日本允許申請(qǐng)人變更申請(qǐng)類型，采用樣品或模型代替圖或照片提出外觀設(shè)計(jì)等。

注釋：

[1]日本專利法（日語原文：特許法）第一條明確其針對(duì)于“發(fā)明”，同時(shí)外觀設(shè)計(jì)法（日語原文：意匠法）將“意匠権”平行于“特許権”，故本文中對(duì)于日本的“意匠権”譯為“外觀設(shè)計(jì)權(quán)”而不是“外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)”

[2]http://www.techweb.com.cn/it/2017-04-06/2509529.shtml

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：張建鵬  北京連和連知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司代理人

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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