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來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：吳征 企業(yè)專(zhuān)利觀察
原標(biāo)題：48小時(shí)生死劫！中國(guó)政府出場(chǎng)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)與核心算法或?qū)⒊蔀槲磥?lái)交易關(guān)鍵！
IPRdaily消息：上周相繼發(fā)生了幾件或?qū)⒂绊懼忻栏窬值拇笫?，讓Tik Tok出售一度變得撲朔迷離、前途未卜。而中國(guó)政府的及時(shí)出場(chǎng)，或?qū)⑦@樁交易未來(lái)關(guān)注點(diǎn)由交易價(jià)格轉(zhuǎn)到了核心技術(shù)上?？梢?jiàn)，核心技術(shù)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為這項(xiàng)交易前要核查和審批的必要環(huán)節(jié)。字節(jié)跳動(dòng)和Tik Tok在知識(shí)產(chǎn)權(quán)及核心算法的關(guān)系，或?qū)⒊蔀槲磥?lái)交易能否獲得中國(guó)政府批準(zhǔn)的關(guān)鍵因素。
上周，很不平靜。
48小時(shí)內(nèi)，相繼發(fā)生了幾件或?qū)⒂绊懼忻栏窬值拇笫?，讓Tik Tok出售一度變得撲朔迷離、前途未卜。
而中國(guó)政府的及時(shí)出場(chǎng)，或?qū)⑦@樁交易未來(lái)關(guān)注點(diǎn)由交易價(jià)格轉(zhuǎn)到了核心技術(shù)上。
有評(píng)論說(shuō)這是國(guó)家?guī)土藦堃圾Q一把，也有質(zhì)疑新措施不僅會(huì)讓張一鳴一分錢(qián)也收不到更有可能直接導(dǎo)致Tik Tok被關(guān)閉，還有人對(duì)中國(guó)是否有權(quán)對(duì)Tik Tok這家注冊(cè)在美國(guó)的公司行使技術(shù)出口管轄權(quán)提出了疑問(wèn)。
可見(jiàn)，核心技術(shù)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為這項(xiàng)交易前要核查和審批的必要環(huán)節(jié)。字節(jié)跳動(dòng)和Tik Tok在知識(shí)產(chǎn)權(quán)及核心算法的關(guān)系，或?qū)⒊蔀槲磥?lái)交易能否獲得中國(guó)政府批準(zhǔn)的關(guān)鍵因素。
1、48小時(shí)生死劫
先回顧下在Tik Tok即將被出售前的48小時(shí)內(nèi)，都發(fā)生了什么（以北京時(shí)間為準(zhǔn)）：
8月27日22：32分，據(jù)美國(guó)CNBC首先爆料，Tik Tok公司CEO梅耶爾的辭職意味著Tik Tok將在未來(lái)48小時(shí)內(nèi)完成出售，收購(gòu)方可能是微軟。
8月28日21：30分，商務(wù)部、科技部官網(wǎng)幾乎同時(shí)刊發(fā)關(guān)于調(diào)整發(fā)布《中國(guó)禁止出口限制出口技術(shù)目錄》的公告。
這距美國(guó)CNBC爆出Tik Tok將有可能在48小時(shí)內(nèi)完成出售消息，剛剛過(guò)去了23小時(shí)。
8月28日21：55分，當(dāng)晚《目錄》發(fā)布之后，商務(wù)部官網(wǎng)繼續(xù)刊發(fā)了對(duì)發(fā)布《目錄》的答記者問(wèn)，對(duì)出臺(tái)的背景做出了進(jìn)一步的解釋。但并未提及與字節(jié)跳動(dòng)及Tik Tok的關(guān)聯(lián)。
8月29日17：31分，新華網(wǎng)發(fā)布“權(quán)威專(zhuān)家解讀《中國(guó)禁止出口限制出口技術(shù)目錄》的調(diào)整發(fā)布”的內(nèi)容，通過(guò)中國(guó)對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)教授崔凡的解讀，進(jìn)一步指明字節(jié)跳動(dòng)出售Tik Tok的行為有可能涉及觸碰新出臺(tái)的《目錄》紅線(xiàn)，建議字節(jié)跳動(dòng)認(rèn)真研究調(diào)整后的《目錄》再做決定。
此時(shí)，距離外媒最先爆出的未來(lái)48小時(shí)Tik Tok將完成交易的Deadline，只剩整整5個(gè)小時(shí)！
如果仔細(xì)品味新華網(wǎng)報(bào)道前的限定用語(yǔ)“在維護(hù)國(guó)家安全基礎(chǔ)上擴(kuò)大對(duì)外技術(shù)交流”，可以看出蘊(yùn)含兩點(diǎn)含義：一是突出“國(guó)家安全”，美國(guó)一直在以國(guó)家安全為借口在不斷出臺(tái)制裁中國(guó)企業(yè)的措施，中國(guó)此次“以彼之道，還施彼身”，正好實(shí)現(xiàn)與國(guó)際接軌；第二點(diǎn)更為重要，雖然維護(hù)安全很重要，但是還希望在此基礎(chǔ)上能夠擴(kuò)大技術(shù)交流、增強(qiáng)互信合作，其中傳達(dá)的含義已經(jīng)很明確了。
如果結(jié)合這兩天的另外一個(gè)引人關(guān)注的新聞來(lái)看，可能更有意思。
8月29日11：09分，上海交通大學(xué)官方微信播發(fā)任正非在調(diào)研上海交大、復(fù)旦、東南和南大時(shí)的發(fā)言紀(jì)要——《如果有人擰熄了燈塔，我們?cè)趺春叫小贰Ｈ握窃谥v話(huà)中提到“無(wú)論怎樣，我們永遠(yuǎn)不會(huì)忌恨美國(guó)，那只是一部分政治家的沖動(dòng)，不代表美國(guó)企業(yè)、美國(guó)的學(xué)校、美國(guó)社會(huì)”、“你要真正的強(qiáng)大起來(lái)，就要向一切人學(xué)習(xí)，包括自己的敵人”、“如果我們把英國(guó)工業(yè)革命的指數(shù)定位100的話(huà)，美國(guó)今天是150，我國(guó)是70，中國(guó)缺的30%是原創(chuàng)，原創(chuàng)需要更嚴(yán)格的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)”。
任正非的格局和中國(guó)政府在處理對(duì)美關(guān)系上的態(tài)度是高度一致：相互尊重、開(kāi)放合作、共贏發(fā)展。
將任正非一個(gè)月前的調(diào)研紀(jì)要選擇在此時(shí)發(fā)布，使得兩家遭受美國(guó)制裁最嚴(yán)厲的中國(guó)企業(yè)——華為與字節(jié)跳動(dòng)同框，更像是在號(hào)召中國(guó)企業(yè)在處理對(duì)美問(wèn)題上，要形成統(tǒng)一戰(zhàn)線(xiàn)。
8月30日20：44分，字節(jié)跳動(dòng)官方渠道發(fā)表聲明，表示會(huì)嚴(yán)格遵照《中華人民共和國(guó)技術(shù)進(jìn)出口慣例條例》和《中國(guó)禁止出口限制出口技術(shù)目錄》，處理關(guān)于技術(shù)出口的相關(guān)業(yè)務(wù)。
48小時(shí)的生死時(shí)速，中國(guó)政府的果斷出場(chǎng)，字節(jié)跳動(dòng)出售Tik Tok一事暫時(shí)擱置下來(lái)，也算是結(jié)結(jié)實(shí)實(shí)的卡了一次美國(guó)的“脖子”。
2、國(guó)家出臺(tái)調(diào)整《目錄》準(zhǔn)備充分，并非臨時(shí)起意
此次調(diào)整《目錄》是否專(zhuān)門(mén)針對(duì)Tik Tok出售而來(lái)？
崔凡教授在權(quán)威解讀時(shí)曾指出："其實(shí)早在2018年，有關(guān)部門(mén)就圍繞目錄修訂調(diào)整向社會(huì)公眾廣泛征求意見(jiàn)，經(jīng)反復(fù)醞釀，結(jié)合當(dāng)前國(guó)際形勢(shì)發(fā)展的客觀需要，進(jìn)行了此次調(diào)整。"
經(jīng)過(guò)查詢(xún)，確實(shí)在2018年7月23日的商務(wù)部官方網(wǎng)站找到了有關(guān)修訂《中國(guó)禁止進(jìn)口限制技術(shù)目錄》和《中國(guó)禁止出口限制出口技術(shù)目錄》的修訂公開(kāi)征求意見(jiàn)。
因此這是一次正常的政策調(diào)整，國(guó)家早在幾年前就已經(jīng)在籌備。例如專(zhuān)家提到的第18條“人工智能交互界面技術(shù)”就出現(xiàn)在2018年的意見(jiàn)征求稿中，而新增的第21條“基于數(shù)據(jù)分析的個(gè)性化信息推送服務(wù)技術(shù)”很有可能是在此次意見(jiàn)征集后，新收集到的社會(huì)意見(jiàn)。
相比起美國(guó)政府動(dòng)輒幾個(gè)月就要調(diào)整一次對(duì)華的管制規(guī)則來(lái)說(shuō)，中國(guó)還是保守了很多。而在回答記者針對(duì)《目錄》調(diào)整的未來(lái)計(jì)劃中，商務(wù)部表示將會(huì)進(jìn)一步刪減調(diào)整《中國(guó)禁止出口限制出口技術(shù)目錄》，這也為應(yīng)對(duì)將來(lái)美國(guó)政策的變化預(yù)留了足夠的空間。
3、Tik Tok核心技術(shù)源自中國(guó)毫無(wú)疑義
Tik Tok目前雖然是一家在美國(guó)注冊(cè)的公司，但是其核心技術(shù)的中國(guó)血統(tǒng)是毫無(wú)疑義的。
Tik Tok是張一鳴2017年創(chuàng)立的短視頻應(yīng)用，其海外市場(chǎng)的大獲成功，離不開(kāi)其收購(gòu)的Musical.ly公司，這家成立于2014年的公司，在2015-2017年間已經(jīng)在海外短視頻市場(chǎng)取得了巨大的成功。可以說(shuō)，Tik Tok的推出正是參照了Musical.ly的成功經(jīng)驗(yàn)。
Musical.ly公司同樣是兩位中國(guó)人朱駿和陽(yáng)陸育創(chuàng)立的，總部在上海。在2015年7月4日，Musical.ly應(yīng)用登上蘋(píng)果應(yīng)用商店第一的位置，到2016年注冊(cè)用戶(hù)就突破了7000萬(wàn)，2017年月活用戶(hù)在5500萬(wàn)。
Musical.ly和Tik Tok的結(jié)合為何能夠大獲成功？有分析認(rèn)為，Musical.ly搶占了短視頻先機(jī)，而Tik Tok擁有個(gè)性化推送的核心算法，二者互補(bǔ)或是最終成功的主要原因。
在微信公眾號(hào)“亂翻書(shū)”的《再談Musical.ly收購(gòu)交易各方心態(tài)》一文中提到，2017年下半年，字節(jié)跳動(dòng)和快手在與Musical.ly商談并購(gòu)合作的時(shí)候，兩家都給了算法能力支持的承諾。
從這些Tik Tok的發(fā)展歷史，再次證明了，如果沒(méi)有字節(jié)跳動(dòng)的核心推薦算法，合并后的Tik Tok是無(wú)法在短短的3年時(shí)間，就實(shí)現(xiàn)超過(guò)20億的下載量，這一數(shù)據(jù)已經(jīng)超過(guò)了Facebook、INS等美國(guó)老牌社交媒體應(yīng)用的下載量。
而支持這些關(guān)鍵核心技術(shù)的，可以說(shuō)全部是來(lái)自中國(guó)公司的創(chuàng)新成果。
4、知識(shí)產(chǎn)權(quán)與核心算法一躍成為未來(lái)交易關(guān)鍵
在之前字節(jié)跳動(dòng)與美國(guó)潛在收購(gòu)方的交易談判中，收購(gòu)價(jià)格一直是雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，從最初的500億美金一路降到300億美金、200億美金，甚至是100億美金+股票的形式。
但是調(diào)整《目錄》出臺(tái)后，未來(lái)交易達(dá)成已經(jīng)不僅僅是價(jià)格問(wèn)題了，能否通過(guò)中國(guó)政府的涉及國(guó)家安全的關(guān)鍵技術(shù)審查，或?qū)⒊蔀橛绊懻麄€(gè)交易能否成功的決定性因素。
其實(shí)這一點(diǎn)在商務(wù)部對(duì)調(diào)整《目錄》的答記者問(wèn)，以及權(quán)威專(zhuān)家對(duì)《目錄》的解讀中，都有過(guò)明示：根據(jù)《中華人民共和國(guó)技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》，技術(shù)出口是指從我國(guó)境內(nèi)向境外，通過(guò)貿(mào)易、投資或者經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作的方式轉(zhuǎn)移技術(shù)的行為，包括專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓、專(zhuān)利實(shí)施許可、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、技術(shù)服務(wù)和其他方式的技術(shù)轉(zhuǎn)移。
如果要清楚了解此次列入限制目錄的兩項(xiàng)技術(shù)：“基于數(shù)據(jù)分析的個(gè)性化信息推送服務(wù)技術(shù)”和“人工智能交互界面”技術(shù)，在字節(jié)跳動(dòng)和Tik Tok中處于一個(gè)怎樣的位置，可能需要對(duì)二者的專(zhuān)利先做一番分析。因?yàn)樵谒兄R(shí)產(chǎn)權(quán)類(lèi)型中，專(zhuān)利和技術(shù)秘密是與所限制技術(shù)最接近的IP類(lèi)型。
(1) 字節(jié)跳動(dòng)和Tik Tok有多少專(zhuān)利？
字節(jié)跳動(dòng)的生態(tài)體系相當(dāng)龐大，觸角從資訊、短視頻、社區(qū)，不斷向教育、金融、電商、知識(shí)付費(fèi)等領(lǐng)域擴(kuò)展，而且海外市場(chǎng)與中國(guó)市場(chǎng)區(qū)分對(duì)待，APP種類(lèi)之多，眼花繚亂。僅以Tik Tok所在的短視頻為例，就有多達(dá)如下圖所示的APP種類(lèi)。
這也決定了字節(jié)跳動(dòng)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理上更趨向于集中化，從專(zhuān)利申請(qǐng)人的角度來(lái)看，基本以“字節(jié)跳動(dòng)”和“ByteDance”的申請(qǐng)人進(jìn)行的申請(qǐng)。即使Tik Tok是一家獨(dú)立的公司，但是在專(zhuān)利上面，并沒(méi)有獨(dú)立的申請(qǐng)。
從Tik Tok官網(wǎng)對(duì)“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”的描述也可以看出，Tik Tok更關(guān)注與其業(yè)務(wù)模式相關(guān)的“版權(quán)（Copyright）"和"商標(biāo)（Trademark）"的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)處理和保護(hù)。
通過(guò)Incopat全球?qū)＠麢z索系統(tǒng)，Tik Tok目前名下沒(méi)有專(zhuān)利，只有字節(jié)跳動(dòng)收購(gòu)的Musical.ly有3件美國(guó)外觀專(zhuān)利。
截至8月31日，字節(jié)跳動(dòng)全球已公開(kāi)的專(zhuān)利有4642項(xiàng)，包括從錘子科技、金山軟件等其它企業(yè)購(gòu)買(mǎi)的200余項(xiàng)專(zhuān)利。
(2) 字節(jié)跳動(dòng)哪些專(zhuān)利用于Tik Tok？
這是一個(gè)比較難說(shuō)清的問(wèn)題。
字節(jié)跳動(dòng)在所有的專(zhuān)利申請(qǐng)中，在專(zhuān)利文件中似乎都在刻意回避出現(xiàn)旗下APP名稱(chēng)，可能是考慮到技術(shù)具有通用性，不希望專(zhuān)利文件因?yàn)橄薅ㄌ唧w而導(dǎo)致未來(lái)新應(yīng)用的出現(xiàn)，缺乏覆蓋性。
檢索發(fā)現(xiàn)，在4642項(xiàng)專(zhuān)利中，出現(xiàn)過(guò)Tik Tok字眼的只有一項(xiàng)中國(guó)專(zhuān)利CN111581331，而且還是出現(xiàn)在說(shuō)明書(shū)正文中的一個(gè)很不起眼的位置。
這在中國(guó)政府對(duì)Tik Tok交易中對(duì)”技術(shù)轉(zhuǎn)讓“的審查來(lái)說(shuō)，有好有壞。
好的一點(diǎn)：字節(jié)跳動(dòng)有更大的選擇性，來(lái)決定哪些專(zhuān)利是可以用于Tik Tok的，而且可以根據(jù)談判交易的進(jìn)行和條款來(lái)作靈活調(diào)整。
因?yàn)槿绻皇亲止?jié)跳動(dòng)自己去選出哪些專(zhuān)利是可以用于Tik Tok的，外界很難去準(zhǔn)確定位。就像螞蟻上市，阿里巴巴將名下的近六成專(zhuān)利轉(zhuǎn)讓給螞蟻一樣，這種區(qū)分只有企業(yè)內(nèi)部的知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理部門(mén)可以做出來(lái)。
不好的一點(diǎn)：也是因?yàn)門(mén)ik Tok名下沒(méi)有專(zhuān)利，字節(jié)跳動(dòng)所有專(zhuān)利中幾乎沒(méi)有證據(jù)表明創(chuàng)新是應(yīng)用于Tik Tok的，這也容易引起特朗普政府對(duì)中國(guó)出臺(tái)調(diào)整《目錄》政策的攻擊，因?yàn)閺墓_(kāi)的專(zhuān)利等證據(jù)材料中難以直接證明字節(jié)跳動(dòng)對(duì)Tik Tok提供的技術(shù)支撐。字節(jié)跳動(dòng)可能需要通過(guò)與Tik Tok間更多的研發(fā)記錄、算法及Know-how等非專(zhuān)利證明來(lái)應(yīng)對(duì)。
目前來(lái)看，只有字節(jié)跳動(dòng)2017年收購(gòu)的Musical.ly的3件美國(guó)外觀專(zhuān)利可以認(rèn)為是或與Tik Tok有關(guān)聯(lián)的，這3件外觀專(zhuān)利主要涉及圖形用戶(hù)界面GUI，屬于限制《目錄》中的“人工智能界面交互”技術(shù)。
這3件GUI專(zhuān)利是Musical.ly兩位創(chuàng)始人朱駿和陽(yáng)陸育在2015年7月4日Musical.ly應(yīng)用排到蘋(píng)果商店下載量第一名之后，當(dāng)月底以美國(guó)公司名義提出的申請(qǐng)。
由于其中有2件屬于局部外觀專(zhuān)利，這在當(dāng)時(shí)中國(guó)的外觀專(zhuān)利保護(hù)體系中是不屬于保護(hù)類(lèi)型，目前還都只保護(hù)外觀整體，尚未保護(hù)局部。所以這3件專(zhuān)利并沒(méi)有同步在中國(guó)申請(qǐng)。
這3件美國(guó)專(zhuān)利當(dāng)時(shí)并沒(méi)有在收購(gòu)后轉(zhuǎn)到字節(jié)跳動(dòng)的名下，是否符合美國(guó)EAR管制條例§ 734.10 “專(zhuān)利”部分給出的例外條款，還要進(jìn)一步觀察。
(3) 限制出口的兩項(xiàng)關(guān)鍵技術(shù)，字節(jié)跳動(dòng)的專(zhuān)利如何？
對(duì)字節(jié)跳動(dòng)所有專(zhuān)利的自動(dòng)語(yǔ)義聚類(lèi)分析，可以看到，與限制目錄中的兩項(xiàng)技術(shù)相關(guān)的創(chuàng)新點(diǎn)，確實(shí)也是字節(jié)跳動(dòng)專(zhuān)利申請(qǐng)較多的地方。
▲Incopat系統(tǒng)3D專(zhuān)利沙盤(pán)顯示的字節(jié)跳動(dòng)專(zhuān)利創(chuàng)新的活躍區(qū)域
如與“基于數(shù)據(jù)分析的個(gè)性化信息推送服務(wù)技術(shù)”相關(guān)的創(chuàng)新點(diǎn)包括：關(guān)鍵詞/搜索詞、訓(xùn)練/樣本/待處理、視頻塊/運(yùn)動(dòng)矢量/運(yùn)動(dòng)信息等。與“人工智能交互界面技術(shù)”相關(guān)的創(chuàng)新點(diǎn)包括：界面/狀態(tài)圖/常規(guī)設(shè)計(jì)等。
所以，針對(duì)兩項(xiàng)限制出口的技術(shù)，字節(jié)跳動(dòng)在未來(lái)出售Tik Tok的談判中，以及向中國(guó)政府提交技術(shù)轉(zhuǎn)讓許可時(shí)，將如何處理專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓、專(zhuān)利實(shí)施許可，將是一件棘手的事情。相信中國(guó)政府也會(huì)對(duì)交易雙方提出的實(shí)施相關(guān)方案進(jìn)行嚴(yán)格的審查。
5、結(jié)語(yǔ)
沒(méi)有了核心算法支持的Tik Tok，未來(lái)將會(huì)怎樣？
這種假設(shè)在中國(guó)調(diào)整限制技術(shù)出口《目錄》后，可能會(huì)成為一種結(jié)局。
中國(guó)出臺(tái)的這項(xiàng)舉措，意義不僅僅在于對(duì)字節(jié)跳動(dòng)出售Tik Tok事件設(shè)立了審批紅線(xiàn)，更是對(duì)長(zhǎng)期以來(lái)美國(guó)以一國(guó)之力頻繁制裁中國(guó)企業(yè)的行為，樹(shù)立了中國(guó)政府的新形象。
隨著調(diào)整限制技術(shù)出口目錄，后續(xù)一系列的法律法規(guī)可能都要聯(lián)動(dòng)起來(lái)。
目前來(lái)看，美國(guó)不僅出口管制法嚴(yán)密，而且與出口管制關(guān)聯(lián)的專(zhuān)利審查、備案、許可的規(guī)定也更為成熟和完善。
中國(guó)專(zhuān)利法第十條雖然與《技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》實(shí)現(xiàn)了對(duì)應(yīng)，但是更細(xì)的內(nèi)容是在《專(zhuān)利審查指南》中呈現(xiàn)的。
所以在境內(nèi)、境外等跨境的技術(shù)轉(zhuǎn)移，與當(dāng)前中國(guó)企業(yè)已經(jīng)走向全球的研發(fā)布局相比，如何更好的用法律體系保護(hù)好技術(shù)來(lái)源，真正做到像美國(guó)能用法律體系很好的管控源自美國(guó)的技術(shù)一樣，實(shí)現(xiàn)源自中國(guó)技術(shù)的管控，或?qū)⒊蔀橄乱浑A段改革的重點(diǎn)。
而字節(jié)跳動(dòng)和Tik Tok，或?qū)⒊蔀橥苿?dòng)這一趨勢(shì)的里程碑事件。
來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：吳征 企業(yè)專(zhuān)利觀察
編輯：IPRdaily王穎 校對(duì)：IPRdaily縱橫君
注：原文鏈接：48小時(shí)生死劫！知識(shí)產(chǎn)權(quán)與核心算法或?qū)⒊蔀槲磥?lái)交易關(guān)鍵！（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）
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