商標(biāo)侵權(quán)行政查處實(shí)務(wù)：權(quán)利人經(jīng)公證獲取的證據(jù)可以作為行政處罰

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作者：申會娟陶帥北京市鑄成律師事務(wù)所

原標(biāo)題：商標(biāo)侵權(quán)行政查處實(shí)務(wù)：權(quán)利人經(jīng)公證獲取的證據(jù)可以作為行政處罰的依據(jù)

實(shí)踐中，商標(biāo)權(quán)利人可選擇的維權(quán)措施是多樣的。對于追求快速制止侵權(quán)和預(yù)防再犯的效果，并要求投入較少時間和金錢成本的權(quán)利人來說，可考慮選擇本文所介紹的公證加行政查處的維權(quán)組合模式。另外，筆者也建議權(quán)利人善于利用法律規(guī)定關(guān)于不同侵權(quán)情節(jié)設(shè)置不同梯次的處罰結(jié)果的安排，根據(jù)自身需要，確定購買侵權(quán)商品的數(shù)量和價值，做到以適當(dāng)?shù)耐度氘a(chǎn)出預(yù)期效果。

案例簡介

本所客戶泰科消防及安全有限責(zé)任公司（以下簡稱“泰科公司”）發(fā)現(xiàn)深圳某公司（下稱“目標(biāo)”）在其經(jīng)營的1688網(wǎng)店中低價銷售標(biāo)有泰科公司商標(biāo)侵權(quán)行政查處實(shí)務(wù)：權(quán)利人經(jīng)公證獲取的證據(jù)可以作為行政處罰商標(biāo)（手圖形商標(biāo)）的防盜貼和解鎖器，懷疑目標(biāo)售假。通過前期的買樣鑒定和實(shí)地調(diào)查走訪，客戶確認(rèn)了目標(biāo)銷售的是假冒產(chǎn)品。但目標(biāo)只是銷售商，沒有較大量的假貨庫存。因此，筆者所在團(tuán)隊認(rèn)為，如果請求市場監(jiān)督管理部門直接對目標(biāo)的實(shí)際經(jīng)營地進(jìn)行檢查，查獲假冒產(chǎn)品的成功率不高。在研究《商標(biāo)法》和《深圳市市場監(jiān)管委部分行政處罰事項(xiàng)處罰裁量權(quán)實(shí)施標(biāo)準(zhǔn)》（第三批）《中華人民共和國商標(biāo)法》行政處罰裁量權(quán)實(shí)施標(biāo)準(zhǔn)等相關(guān)法律規(guī)定后，筆者所在團(tuán)隊轉(zhuǎn)變了思路，采用先通過公證購買的方式從目標(biāo)1688店鋪獲取一定數(shù)量的假冒產(chǎn)品，然后再請求目標(biāo)所在地的市場監(jiān)督管理部門對其作出行政處罰，以制止侵權(quán)和預(yù)防再犯。

通過公證購買，筆者所在團(tuán)隊成功地從目標(biāo)店鋪獲得了標(biāo)有商標(biāo)侵權(quán)行政查處實(shí)務(wù)：權(quán)利人經(jīng)公證獲取的證據(jù)可以作為行政處罰商標(biāo)的假冒產(chǎn)品，訂單總價值1,062元。隨后，筆者所在團(tuán)隊向深圳市龍崗區(qū)市場監(jiān)督管理局提出了行政查處請求，并按要求提供了申請書、商標(biāo)證、公證書、鑒定報告等相關(guān)證據(jù)材料。經(jīng)過我們多次積極溝通，深圳市龍崗區(qū)市場監(jiān)督管理局決定立案受理。在之后對目標(biāo)進(jìn)行的現(xiàn)場調(diào)查中，市場監(jiān)督管理局在現(xiàn)場未發(fā)現(xiàn)假冒產(chǎn)品。但最終，市場監(jiān)督管理局采納了筆者所在團(tuán)隊提交的公證證據(jù)，認(rèn)定目標(biāo)存在銷售假冒注冊商標(biāo)的商品的行為，對目標(biāo)作出了責(zé)令停止侵權(quán)和罰款一萬元的處罰決定。

律師評析

一、行政查處具有制止侵權(quán)和預(yù)防再犯的作用，應(yīng)引起商標(biāo)權(quán)利人和律師的重視

根據(jù)《商標(biāo)法》第六十條第一款規(guī)定，商標(biāo)注冊人或利害關(guān)系人可以請求工商行政管理部門（市場監(jiān)督管理部門）查處商標(biāo)侵權(quán)糾紛。筆者所在團(tuán)隊通常將市場監(jiān)督管理部門根據(jù)商標(biāo)注冊人或利害關(guān)系人的請求查處商標(biāo)侵權(quán)的活動稱之為“行政查處”。在行政查處中，市場監(jiān)督管理部門會對侵權(quán)人的生產(chǎn)經(jīng)營場所或倉庫進(jìn)行突擊檢查，現(xiàn)場查扣侵權(quán)產(chǎn)品（如有）和相關(guān)財務(wù)資料，詢問相關(guān)責(zé)任人，查實(shí)侵權(quán)后，會作出處罰決定。行政查處因行政監(jiān)管機(jī)關(guān)的介入，對侵權(quán)人具有非常強(qiáng)的震懾作用，兼具制止侵權(quán)和預(yù)防再犯的作用，是商標(biāo)權(quán)利人維權(quán)的重要手段之一。

實(shí)踐中，有些商標(biāo)權(quán)利人往往執(zhí)著于畢其功于一役，寄希望于一次行動就可以查扣大量侵權(quán)產(chǎn)品或打擊到倉庫和源頭。但現(xiàn)實(shí)中，為了規(guī)避被行政查處，很多侵權(quán)人會在公開的辦公地點(diǎn)外另設(shè)有隱蔽的生產(chǎn)加工點(diǎn)和倉庫。實(shí)操中，打擊生產(chǎn)加工點(diǎn)和倉庫不僅需要投入大量的時間和金錢成本，且難度大。在不具備查處侵權(quán)人生產(chǎn)加工點(diǎn)和倉儲點(diǎn)的條件時，或者權(quán)利人希望投入較少的時間和金錢成本制止侵權(quán)，對于利用電子商務(wù)平臺經(jīng)營的侵權(quán)人，就可以借鑒上述案例，通過公證購買的方式獲取侵權(quán)人售假的證據(jù)，然后再請求行政查處。即使市場監(jiān)督管理部門在對侵權(quán)人的后續(xù)現(xiàn)場調(diào)查中未發(fā)現(xiàn)其他侵權(quán)產(chǎn)品，其也可根據(jù)權(quán)利人公證獲取的證據(jù)對侵權(quán)人銷售假冒注冊商標(biāo)的商品的行為進(jìn)行處罰，實(shí)現(xiàn)懲罰侵權(quán)人和快速制止侵權(quán)的效果。

此外，《商標(biāo)法》第六十條規(guī)定，對五年內(nèi)實(shí)施兩次以上商標(biāo)侵權(quán)行為或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。雖然上述案例中，市場監(jiān)督管理機(jī)關(guān)僅對侵權(quán)人處以一萬元罰款，但是根據(jù)《深圳市市場監(jiān)管委部分行政處罰事項(xiàng)處罰裁量權(quán)實(shí)施標(biāo)準(zhǔn)》（第三批）《中華人民共和國商標(biāo)法》行政處罰裁量權(quán)實(shí)施標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，如果該侵權(quán)人在五年內(nèi)再次實(shí)施商標(biāo)侵權(quán)行為，則下一次的罰款金額就上升為二十五萬元。前述法律規(guī)定對于再次侵權(quán)的加重處罰足以威懾侵權(quán)人，起到預(yù)防再犯的作用。

二、行政查處相比于其他法律行動的優(yōu)勢

相比于民事訴訟等措施，行政查處具有以下優(yōu)勢：

1，啟動程序簡單方便。啟動行政查處不要求權(quán)利人或其代理人現(xiàn)場向市場監(jiān)督管理局遞交材料，權(quán)利人可郵寄舉報投訴材料。查處啟動后，權(quán)利人只需適時跟進(jìn)，除了根據(jù)需要補(bǔ)充相關(guān)材料外，無其他負(fù)擔(dān)；

2，成本低。啟動行政查處，無需支付案件受理費(fèi)；

3，維權(quán)耗時短。根據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》，市場監(jiān)督管理部門一般要在收到材料之日起十五個工作日決定是否立案。適用一般程序辦理的案件應(yīng)當(dāng)自立案之日起九十日內(nèi)作出處理決定。因此，對于常規(guī)案件，市場監(jiān)督管理部門一般在4-6個月就會完成調(diào)查并作出處理決定；

相比于發(fā)送律師函或向電子商務(wù)平臺發(fā)起投訴等措施依賴于侵權(quán)人和電子商務(wù)平臺的主動配合，在同等條件下，行政查處具有的強(qiáng)制力和約束力，可以有效地起到制止侵權(quán)和預(yù)防再犯的效果。

三、公證取證在商標(biāo)維權(quán)中具有重要作用

筆者所在團(tuán)隊注意到，廈門灌口市監(jiān)局【1】和上饒余干市監(jiān)局【2】曾基于網(wǎng)上銷售記錄、交易記錄、物流信息和《鑒定報告》對侵權(quán)人銷售假冒注冊商標(biāo)的商品的行為作出過處罰，向權(quán)利人釋放了積極的信號。盡管在某些情況下，行政機(jī)關(guān)可能采納沒有經(jīng)過公證的網(wǎng)購行為獲取的證據(jù)，但筆者仍建議權(quán)利人盡可能的通過公證固定網(wǎng)購的證據(jù)，以免自行取證的證據(jù)因形式或內(nèi)容的瑕疵遭受挑戰(zhàn)。根據(jù)《民事訴訟法》第六十九條的規(guī)定，除非有相反證據(jù)足以推翻公證證據(jù)，經(jīng)過法定程序公證證明的法律事實(shí)人民法院應(yīng)該作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。公證證據(jù)具有很強(qiáng)的證明力，在權(quán)利人后續(xù)可選取的法律行動如向電子商務(wù)平臺發(fā)起侵權(quán)投訴或提起民事訴訟中，公證證據(jù)也將大大減輕權(quán)利人的舉證負(fù)擔(dān)。

總結(jié)建議

實(shí)踐中，商標(biāo)權(quán)利人可選擇的維權(quán)措施是多樣的。筆者有信心我國市場監(jiān)督管理部門的行政執(zhí)法力度會越來越強(qiáng)。因此，對于追求快速制止侵權(quán)和預(yù)防再犯的效果，并要求投入較少時間和金錢成本的權(quán)利人來說，可考慮選擇本文所介紹的公證加行政查處的維權(quán)組合模式。另外，筆者也建議權(quán)利人善于利用法律規(guī)定關(guān)于不同侵權(quán)情節(jié)設(shè)置不同梯次的處罰結(jié)果的安排，根據(jù)自身需要，確定購買侵權(quán)商品的數(shù)量和價值，做到以適當(dāng)?shù)耐度氘a(chǎn)出預(yù)期效果。

注：

【1】 https://news.xmnn.cn/xmnn/2020/07/18/100754219.shtml

【2】 http://www.srxww.com/html/article/cjpd/2019_1152718.html

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作者：申會娟陶帥北京市鑄成律師事務(wù)所

編輯：IPRdaily王穎校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：商標(biāo)侵權(quán)行政查處實(shí)務(wù)：權(quán)利人經(jīng)公證獲取的證據(jù)可以作為行政處罰（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

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