專利之曰眾生相曰無(wú)相

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“穩(wěn)踏八股文，擴(kuò)展入霄云?！?/strong>

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：賈巍超

2022年6月10日亥時(shí)，無(wú)寐，臥翻《六祖壇經(jīng)》有感于專利。

自人類(lèi)會(huì)使用了工具，就有了專利技術(shù)，從而與動(dòng)物相區(qū)別。自私有制產(chǎn)品，專利制度伴隨而生。隨著私有制的發(fā)展，專利技術(shù)以家族形式、師徒形式薪火相傳，專利制度亦隨之成為家訓(xùn)門(mén)規(guī)的一部分。最終隨著社會(huì)變革，專利制度上升為法律制度，其代價(jià)是專利技術(shù)必須公開(kāi)換保護(hù)。

專利文獻(xiàn)公開(kāi)，采用簡(jiǎn)單的格式與晦澀的文字語(yǔ)言。正如閱讀《哈姆雷特》一樣，千人千面，眾生眾相。筆者結(jié)合多年的知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作經(jīng)驗(yàn)，管窺蠡測(cè)，發(fā)表拙見(jiàn)。

《金剛經(jīng)》：“何以故？是諸眾生……即為著我、人、眾生、壽者?！?a href='http://jupyterflow.com/search_zhuanli.html' target='_blank'>專利亦然。

一曰色相，專利其包括作為保護(hù)基礎(chǔ)的權(quán)利要求書(shū)及作為補(bǔ)充說(shuō)明的說(shuō)明書(shū)，通過(guò)文字表意。

二曰無(wú)相，專利不是產(chǎn)品本身的描述，是超脫于產(chǎn)品的虛擬但又真實(shí)的存在。因?yàn)闊o(wú)相，專利就是胡適眼中“任人打扮的小姑娘”。

首先，在研發(fā)階段，即使是同一技術(shù)發(fā)明，不同的發(fā)明人會(huì)有不同的闡述，而且發(fā)明人認(rèn)為的專利點(diǎn)，并不一定是真正的專利點(diǎn)；其次，在專利撰寫(xiě)階段，專利代理人會(huì)進(jìn)行檢索分析，不同的專利代理人會(huì)根據(jù)發(fā)明人的闡述，形成不同的理解，在經(jīng)過(guò)不同的檢索式檢索后，又會(huì)劃分不同的區(qū)別技術(shù)特征，從而形成不同的專利申請(qǐng)初稿；再次，專利申請(qǐng)審查階段，不同的審查員會(huì)對(duì)遞交的專利申請(qǐng)文獻(xiàn)，有不同的理解，檢索不同的比對(duì)文件，從而重新劃分不同的區(qū)別技術(shù)特征與必要技術(shù)特征；之后，在答復(fù)審查意見(jiàn)階段，不同申請(qǐng)人及專利代理人會(huì)根據(jù)審查意見(jiàn)，或有效抗辯，據(jù)理力爭(zhēng)，擴(kuò)大專利保護(hù)范圍，或委曲求全，消極懈怠，縮小保護(hù)范圍；再后，在無(wú)效階段，不同無(wú)效宣告請(qǐng)求人在海量的現(xiàn)有技術(shù)中檢索、去噪、分析形成不同的比對(duì)文件組合，不同的專利權(quán)人，針對(duì)比對(duì)文件組合，或爭(zhēng)辯或結(jié)合侵權(quán)訴訟進(jìn)行修改、等同解釋或限縮解釋，從而形成不同的專利文獻(xiàn)，不同的合議組成員或法院合議庭成員，根據(jù)對(duì)比對(duì)文件的理解，結(jié)合無(wú)效雙方的唇槍舌戰(zhàn)，形成不同的理解，從而得到不同最終專利文件。

不到專利文件失效的哪一刻，永遠(yuǎn)不知道其最終形態(tài)是什么，例如自拍桿系列無(wú)效。

因此，專利既是有色又是無(wú)相，筆者賈巍超結(jié)合多年的專利挖掘、布局、撰寫(xiě)、答復(fù)、無(wú)效、訴訟等經(jīng)驗(yàn)，嘗試多維度多角度對(duì)專利進(jìn)行面面觀，以探究虛實(shí)。

小申（申請(qǐng)人）說(shuō)，我要將產(chǎn)品申請(qǐng)專利保護(hù)起來(lái)，最起碼我不侵權(quán)別人，關(guān)鍵的時(shí)候，也可以阻止山寨，另外，可以申報(bào)一下政策項(xiàng)目。

禿頂（技術(shù)人員）說(shuō)，我要申請(qǐng)專利，這是伴隨一生的榮譽(yù)，證明我在行業(yè)的地位，隨便可以獲得老板紅包。

小費(fèi)（IPR）說(shuō)，公司要申請(qǐng)專利，我要盡快盡責(zé)完成任務(wù)，做好技術(shù)與代理人傳話筒，必要時(shí)，我要拿捏一把，彰顯我的存在。

小代（專利代理人）說(shuō)，終于理解了發(fā)明人的技術(shù)交底，確定必要技術(shù)特征，擴(kuò)大保護(hù)范圍，不要出現(xiàn)形式錯(cuò)誤，我的名字會(huì)伴隨專利文件公開(kāi)一輩子。

小審（審查員）說(shuō)，又來(lái)了一件，進(jìn)行三性三非審查，不能出現(xiàn)工作疏忽，確保專利保護(hù)范圍合理。

老權(quán)（專利權(quán)人）說(shuō)，終于拿到證書(shū)了，快快裝裱起來(lái)，印在產(chǎn)品上，看看誰(shuí)敢侵權(quán)，我告他去…… 哎，又是無(wú)效，既要將他的產(chǎn)品框進(jìn)去，還要將專利維持住，這個(gè)圈好難畫(huà)。

局處（國(guó)知局）說(shuō)，藍(lán)天行動(dòng)對(duì)垃圾專利申請(qǐng)去噪，對(duì)關(guān)鍵行業(yè)重點(diǎn)審查，保護(hù)民族工業(yè)，降低國(guó)外專利對(duì)民族工業(yè)的扼殺（各國(guó)都一樣，櫻花國(guó)為了自己半導(dǎo)體行業(yè)發(fā)展，對(duì)美國(guó)進(jìn)入的半導(dǎo)體關(guān)鍵技術(shù)延遲審查，最長(zhǎng)12年）。

吃瓜者（公眾）說(shuō)，看看是否從專利文獻(xiàn)中找到自己所需技術(shù)，并合理規(guī)避競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的布雷，研究行業(yè)的發(fā)展方向。

轉(zhuǎn)讓/許可人說(shuō)，我的技術(shù)有專利，可以在談判中占據(jù)強(qiáng)勢(shì)地位。

被轉(zhuǎn)讓/許可人說(shuō)，看看我所需的技術(shù)是否可以被無(wú)效，是否可以規(guī)避，找出漏洞，以便在談判中據(jù)理力爭(zhēng)。

小琴（侵權(quán)人）一驚，媽呀，收到一張傳票，我的產(chǎn)品侵權(quán)了，趕緊聯(lián)系專利代理人、律師工程師三證專家來(lái)商量對(duì)策。

瀟瀟（銷(xiāo)售人）抱怨，怎么又有人說(shuō)我銷(xiāo)售侵權(quán)了，趕緊找票據(jù)合同，證據(jù)是小琴供貨，進(jìn)行合法來(lái)源抗辯。

BAT（平臺(tái)服務(wù)器）運(yùn)行，又是兩家撕逼大戰(zhàn)，就不能消停點(diǎn)，我先做個(gè)中間評(píng)判，規(guī)避訴訟連帶風(fēng)險(xiǎn)。

趙C（消費(fèi)者）說(shuō)，我想買(mǎi)…..，選擇誰(shuí)家的呢？先查查誰(shuí)家這方面的專利多，誰(shuí)家這方面專利滿足我所需。

國(guó)外人說(shuō)，哈哈，看看他們是否在咱們國(guó)家申請(qǐng)專利，看看是否存在平行進(jìn)口。

地方局下文，做好專利管理工作，提升本地專利質(zhì)量，促進(jìn)本地企業(yè)良性發(fā)展，處理好專利糾紛。

公證人，專利文件太復(fù)雜，公證時(shí)候，一定要代專利權(quán)人方去。

小法（知產(chǎn)法官）說(shuō)，剛弄明白這個(gè)技術(shù)方案怎么回事，又受理了另一個(gè)技術(shù)方案，先聽(tīng)聽(tīng)小專、小琴怎么說(shuō)的吧，我需要將復(fù)雜問(wèn)題簡(jiǎn)單化，就是這個(gè)等同？哎，問(wèn)問(wèn)技術(shù)調(diào)查官吧。

素素（訴訟代理人）說(shuō)，技術(shù)、專利、法律三個(gè)學(xué)科交叉，讀懂文獻(xiàn)，檢索專利，收集證據(jù)，劃分技術(shù)特征，進(jìn)行技術(shù)比對(duì)，等同分析的一聯(lián)想，一定要有利于己方。還有無(wú)效，心里沒(méi)底，不知道專利穩(wěn)定性如何？

空虛道長(zhǎng)（無(wú)效請(qǐng)求人）說(shuō)，檢索所有技術(shù)資料，專利、網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)、圖書(shū)館…..，分析，各種語(yǔ)言的翻譯；去噪，已經(jīng)去了三輪了，還有500篇。從三非讓專利權(quán)人限縮，再?gòu)娜赃M(jìn)行無(wú)效，瑞輝偉哥無(wú)效是安慰，自拍桿、無(wú)人機(jī)無(wú)效是信心。

專利云，我不言，法相千萬(wàn)，我不語(yǔ)，萬(wàn)眾芻狗，我有道，眾妙之門(mén)，我空無(wú)，釋者自辯。

眾說(shuō)紛紜，千人千面，為此，專利代理人在撰寫(xiě)文稿時(shí)，要從多面分析，而不能僅僅局限于交底文稿，更不能受制于發(fā)明人的思維框架。需要穩(wěn)踏八股文，擴(kuò)展入霄云。

（原標(biāo)題：專利之曰眾生相曰無(wú)相）

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：賈巍超

編輯：IPRdaily王穎校對(duì)：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：專利之曰眾生相曰無(wú)相（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

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