《IP洞察》：賈巍超｜專利無效與侵權的攻守道

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“律師應當學會巧妙利用無效，從而影響侵權訴訟的走向?！?br/>

來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）

作者：賈巍超

針對“等同”的技術特征的高地爭奪戰(zhàn)，專利侵權訴訟與專利無效在很多時候相生相伴，一攻一防。專利權人在發(fā)動專利侵權訴訟時，為了實現將被控侵權產品的“等同”特征劃入專利權的保護范圍，勢必會通過擴大解釋其保護范圍。擴大解釋勢必造成專利權的不穩(wěn)定性增加，被控侵權人為了使得“等同”技術特征脫離專利權的保護范圍，會通過發(fā)動專利無效或現有技術抗辯（本文略），來壓縮其保護空間，為了使得專利權在無效過程中獲得穩(wěn)定有效，專利權人會妥協采用限縮性解釋，根據禁反言原則，使得專利權人產生博弈二難現象，即侵權的擴大解釋與無效的限縮解釋勢必導致解釋沖突。如何同時駕馭無效與侵權的解釋邊界，需要知產律師高超的掌控力。在本案中，筆者巧妙設計無效與訴訟策略，希望可以拋磚引玉，對同仁有所啟示。

一、兩大類專利訴訟——專利侵權訴訟及專利無效

（一）概念介紹：

專利權限制對象：1.產品專利的專利產品；2.方法專利的本身使用以及方法專利之“子”（產品）。

專利權限制手段：制造、許諾銷售、銷售、使用及進口。

另外，外觀專利不限制使用。

專利侵權訴訟，是指當專利權享有者（包括專利權人、專利被許可人等利害關系人）在發(fā)現專利權（通過圖文描繪虛擬實體）被他人侵犯時，在掌握證據或證據線索后，向法院提起的訴訟，維護自身權益的一種途徑。

專利無效訴訟，包括在進行專利侵權訴訟中，被控侵權人被訴侵權后，向國家知識產權局專利局復審和無效審理部提起專利無效宣告請求，從根本上否定權利人的權利基礎，從而獲得專利侵權訴訟的勝利。

（二）2022年兩大類專利糾紛二審案件情況

2022 年最高院新收的 2956 件涉及知識產權民事二審實體案件中，侵害發(fā)明專利權糾紛 615 件，侵害實用新型專利權糾紛 968 件，共計1583，占據54%。（外觀侵權二審管轄不在最高院）。

最高院2022 年新收民事二審實體案件分類及同比圖

2022年最高院新收的 887 件涉及知識產權行政二審實體案件中，發(fā)明專利權無效行政糾紛 234件，實用新型專利權無效行政糾紛 207 件，外觀設計專利權無效行政糾紛 84 件，共計525，占據60% 。

最高院2022 年新收行政二審實體案件分類及同比圖

2022年全年國家知識產權局共受理專利無效宣告請求7095件，同比下降7.0%。2022年，專利無效宣告請求的平均結案周期為5.7個月。

2022年，審結的發(fā)明專利無效案件中，全部無效占27.9%，部分無效占15.4%，專利權維持占56.7%；審結的實用新型專利無效案件中，全部無效占41.4%，部分無效占18.7%，專利權維持占39.9%；審結的外觀設計專利無效案件中，全部無效占53.8%，部分無效占1.4%，專利權維持占44.8%。

（三）專利無效與專利侵權

專利權人為了維護自己權益，限制他人涉嫌侵權行為，一般發(fā)起專利侵權訴訟（向市場監(jiān)督管理局投訴，一般還是會走到訴訟階段）。

專利訴訟的基石是專利權人的專利“有效”，而動搖專利基石的“有效”最佳手段是專利無效訴訟。

專利訴訟及無效中，重要的程序包括：技術方案拆解、技術特征比對、技術問題比對、技術啟示的自由心證。

涉及專利侵權的原則包括：全面覆蓋原則、等同原則。在等同原則適用中，專利權人為了使得涉嫌侵權產品落入保護范圍，一般會采用擴大解釋，擴張權利要求書的保護邊際。

涉及專利無效的原則包括：禁反言原則、限縮解釋原則。在涉及三非問題（專利法26.3、專利法26.4、專利法實施細則22.2）時，為了實現專利方案的穩(wěn)定、清楚、充分公開及可實現，在進行工作過程及工作原理解釋時，會進行限縮解釋。

在涉及創(chuàng)造性（專利法22.3）的技術啟示評價，為了具有技術啟示，也會進行限縮解釋。

而這些解釋通常會使得專利權人進入二難境地，通過禁反言原則，從而將技術方案進行限縮，使得被控侵權產品不落入保護范圍。

二、專利侵權及專利無效的攻守道

（一）案件介紹

筆者曾多次通過上述二難法，使得被控侵權產品脫離專利權的保護范圍。分享以下案例拋磚引玉。

在（20XX）皖01民初829號中，原告XX是一種名稱為產蛋箱漏糞式草甸、專利號為 201420873199.4的實用新型專利的專利權人，該專利為有效狀態(tài)，該專利的權利要求如下：

1、一種產蛋箱漏糞式草墊，其特征在于基墊由筋條交叉連接組成，漏糞孔等距設置在基墊內端，軟質支柱設置在筋條交叉面上中部。

2、根據權利要求1所述的產蛋箱漏糞式草墊，其特征在于所述的軟質支柱為錐型。

被告A生產并銷售給被告B的產蛋箱漏類式草甸,分別落入了原告享有專利權的專利號為 201420873199.4的實用新型專利的權利要求1、2的保護范圍，被告A生產、銷售該侵權產品未經原告許可，被告B明知被告A生產的產蛋箱為侵權產品仍然購買并使用。……

訴訟請求:1、判令被告某A機械有限公司立即停止生產、銷售侵害專利號為 201420873199.4的實用新型專利權的產品; ……。

（二）案件分析

技術問題：一是支柱比較硬，雞產蛋時非常不舒服，雞蛋易破損及污染，二是底墊都是平板式，雞糞易在窩內堆積，清潔不方便，加重了工人勞動強度，增加了生產成本。

技術目的 ：避免雞蛋破損，避免雞糞堆積使用的產蛋箱漏糞式草墊。

技術方案：其基墊(1)由筋條(2)交叉連接組成，漏糞孔(3)等距設置在基墊(1)內端，軟質支柱(4)設置在筋條(2)交叉面上中部。

如圖1、圖2所示，所述的軟質支柱(4)為錐型。

技術效果：由于在基墊上設計了軟質支柱形成了草墊，以其柔軟性有效避免了雞蛋的破損，錐型尖端與雞蛋接觸面減少，提高了雞蛋的清潔度，漏糞孔易于雞糞漏出，避免了雞糞在窩內堆積，易于沖洗，清潔方便，減輕了人工勞動強度，清潔了雞蛋和養(yǎng)殖環(huán)境，降低了生產成本。

圖1

圖2

（三）涉案侵權產品示意圖

圖3

圖4

抗辯區(qū)別點：

軟質支柱(4)結果不同，其下部為柱狀，上部為草葉狀，無法實現涉案專利解決的技術問題“錐型尖端與雞蛋接觸面減少，提高了雞蛋的清潔度，漏糞孔易于雞糞漏出，避免了雞糞在窩內堆積，易于沖洗，清潔方便，減輕了人工勞動強度，清潔了雞蛋和養(yǎng)殖環(huán)境，降低了生產成本。”

（四）無效策略

1、權利要求不清楚，不是所有的“軟質支柱(4)”可以實現本專利之目的，存在技術問題是軟質支柱容易傾倒壓彎（故意提出 ），無法解決說明書的技術問題，軟質支柱(4)應解釋為權利要求2的實施例。

2、采用專利權人之前類似專利的結果來無效，讓專利權人進行改進點的限縮解釋，通過形成無效決定的方式，實現對法官關于等同之自由心證的引導。  

3、無效決定（案件編號:5W118384）中，國知局認定“……，由證據2（專利權人的另一篇現在專利：CN203313879U）的附圖可知，證據2 中所述的小草葉式枝葉其形狀應該與小草的形狀類似,而本專利中所述的軟質支柱通常應該理解為柱形。因而證據2 中的小草葉式枝葉不能對應于本專利中的軟質支柱。因此，權利要求 1的技術方案與證據2的區(qū)別特征在于:證據2中沒有公開軟質支設置在筋條交叉面上中部，二者的技術方案實質上是不同的。權利要求 1 相對于證據2 具備新穎性，符合專利法第 22 條第2” 。

（五）結果

法官采納國知局無效決定觀點，專利權人撤訴。

三、總結

國知局在無效決定書中的觀點其效力遠大于律師的代理意見，一般可以影響法官對等同認知的天平，所以，律師應當學會巧妙利用無效，從而影響侵權訴訟的走向。

專利訴訟的魅力在于權利其不確定性，不到最后，永遠不知道對方手里還有什么牌可出；專利訴訟的魅力在于其等同之自由心證，不同的法官可能有不同內心解讀；專利訴訟魅力在于其具有互搏斗性，你用侵權攻，我用無效守。專利訴訟魅力在于專利訴訟屬于麻桿打狼——兩頭害怕。

（原標題：專利無效與侵權的攻守道）

來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）

作者：賈巍超

編輯：IPRdaily趙甄          校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：《IP洞察》：賈巍超｜專利無效與侵權的攻守道（點擊標題查看原文）

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