什么樣的廣告語能受商標(biāo)法保護(hù)？什么樣的廣告語能作為商標(biāo)注冊(cè)？

原標(biāo)題：淺析廣告用語作為商標(biāo)注冊(cè)

【小D導(dǎo)讀】

企業(yè)廣告宣傳的對(duì)象、核心是商標(biāo)，而宣傳行為大都涉及廣告用語。打個(gè)比方，商標(biāo)是產(chǎn)品的名片，而廣告用語則是商標(biāo)的形象包裝。商標(biāo)與廣告用語的關(guān)系，有時(shí)甚至可用“如虎添翼”來形容。為使“廣告用語”這個(gè)翅膀更有力、幫助“商標(biāo)”飛得更高，這個(gè)“翅膀”本身也需要企業(yè)愛護(hù)它的羽毛。于是，廣告用語作為商標(biāo)注冊(cè)，成為眾多企業(yè)需要考慮的事。

關(guān)鍵問題在于，什么樣的廣告用語能得到商標(biāo)法的保護(hù)，亦即，什么樣的廣告用語能作為商標(biāo)注冊(cè)呢？（*嚴(yán)格地講，原本的廣告用語作為商標(biāo)取得注冊(cè)后，其性質(zhì)不再是單純的“廣告用語”，而應(yīng)當(dāng)是“注冊(cè)商標(biāo)”，但基于現(xiàn)實(shí)中，這些用語的確源自企業(yè)的品牌廣告，因此，本文中仍將其稱為“廣告用語”。）

我國《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定：下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)： （一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；（二）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量以及其他特點(diǎn)的；（三）缺乏顯著特征的。前款所列商標(biāo)標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。

我國《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》第一部分指出：“非獨(dú)創(chuàng)的表示商品或者服務(wù)特點(diǎn)的短語或者句子，例如‘一旦擁有別無所求，應(yīng)被認(rèn)定為“缺乏顯著特征”，屬于《商標(biāo)法》第十一條一款三項(xiàng)所指的“不得作為商標(biāo)注冊(cè)”的情形。這條“審查標(biāo)準(zhǔn)”在實(shí)務(wù)中也被稱為“普通廣告用語不得注冊(cè)”。

但，《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》又指出：獨(dú)創(chuàng)且非流行或者與其他要素組合而整體具有顯著特征”，“可以作為商標(biāo)注冊(cè)”。廣告用語作為商標(biāo)能取得注冊(cè)與不能注冊(cè)，其中的區(qū)別常常微妙細(xì)膩，需要商標(biāo)申請(qǐng)人以及商標(biāo)代理人仔細(xì)分析、斟酌。

先來看看，都有哪些“廣告用語”作為商標(biāo)取得注冊(cè)了（以下商標(biāo)信息全部來自我國商標(biāo)局主辦“中國商標(biāo)網(wǎng)”，均屬已經(jīng)公開的信息）： 1、耐克（NIKE）的“JUST DO IT”，注冊(cè)號(hào)：3592824（核定商品：第25類服裝等）； 2、阿迪達(dá)斯（ADIDAS）的“IMPOSSIBLE IS NOTHING”，注冊(cè)號(hào)：G 805907（核定商品：第25類服裝、鞋等）； 3、麥當(dāng)勞（McDonald’s）的“我就喜歡”，注冊(cè)號(hào)：5237863（核定服務(wù)：餐館等）； 4、花旗集團(tuán)（CITI）的“YOUR CITI NEVER SLEEPS”（翻譯為中文是：“您的花旗從不歇息”），注冊(cè)號(hào)：3200413（核定服務(wù)：第36類銀行、金融服務(wù)等）； 5、聯(lián)邦快遞公司（FEDEX）的“THE WORLD ON TIME”，注冊(cè)號(hào)：823917（核定服務(wù)：地39類運(yùn)輸?shù)龋? 6、BP股份公司的“超越石油”，注冊(cè)號(hào)：5472277（核定商品：第4類工業(yè)用油等）； 7、飛利浦（PHILIPS）的“精于心簡于形”，曾經(jīng)被駁回，后經(jīng)駁回復(fù)審取得注冊(cè)，注冊(cè)號(hào)：4451108（核定商品：第9類科學(xué)儀器等） 8、通用電氣（GE）的“GE夢(mèng)想啟動(dòng)未來”，注冊(cè)號(hào)：3931639（核定商品：第10類醫(yī)療儀器和器械等）； 9、馬斯公司的“SNICKERS餓了嗎？把它吃掉！”注冊(cè)號(hào)：3179058（核定商品：第30類巧克力、巧克力糖果等） 10、中國建設(shè)銀行的“建筑有魯班服務(wù)有建行”，注冊(cè)號(hào)：5553282（核定服務(wù)：第36類金融服務(wù)等）； 11、新京報(bào)社“新京報(bào) 負(fù)責(zé)報(bào)道一切”，注冊(cè)號(hào)：4333019（核定服務(wù)：第41類新聞?dòng)浾叻?wù)，攝影報(bào)道，書籍出版等）； 12、YKK株式會(huì)社的“YKK看似簡單其實(shí)不然”，注冊(cè)號(hào)：4138048（核定商品：第26類拉鏈等）； 13、卡夫公司的“麥斯威爾Maxwell House滴滴香濃，意猶未盡”，注冊(cè)號(hào)：5183885（核定商品：第30類咖啡、茶等）； 14、埃克森美孚（Exxon Mobil）的“EXXONMOBIL TAKING ON THE WORLD’S TOUGHEST ENERGY CHALLENGES”，注冊(cè)號(hào)：7479727（核定商品：第4類工業(yè)用油等）； 15、戴比爾斯（De Beers）的“鉆石恒久遠(yuǎn) 一顆永流傳”，注冊(cè)號(hào)：6050544（核定商品：第14類寶石等）。

? 一、再來看看，又有哪些“廣告用語”作為商標(biāo)申請(qǐng)被駁回了（以下商標(biāo)信息全部來自我國商標(biāo)局主辦“中國商標(biāo)網(wǎng)”，均屬已經(jīng)公開的信息）：

1、萊雅公司（L’Oreal）的“你值得擁有！Because you’re worth it！”，申請(qǐng)?zhí)枺?026996（指定商品：化妝品等），被駁回； 2、BP股份公司“不僅貢獻(xiàn)石油”，申請(qǐng)?zhí)枺?932991（指定商品：第4類工業(yè)用油等），被駁回； 3、卡夫公司“麥斯威爾”的“滴滴香濃，意猶未盡”，申請(qǐng)?zhí)枺?684962（指定商品：第30類咖啡、茶），被駁回；而卡夫公司另外一枚添加了主標(biāo)的“麥斯威爾Maxwell House 滴滴香濃意猶未盡”已獲核準(zhǔn)注冊(cè)； 4、?？松梨冢‥xxon Mobil）的“因?yàn)槲覀円彩邱{車人士”，申請(qǐng)?zhí)枺?075214（指定商品：第4類汽油等），被駁回； 5、?？松梨冢‥xxon Mobil）的“勇對(duì)能源挑戰(zhàn)”，申請(qǐng)?zhí)枺?299293（指定商品：第4類汽油等），被駁回；另外一枚添加了?？怂姑梨谟⑽淖痔?hào)以及上述文字的英文翻譯的商標(biāo)：“EXXONMOBIL TAKING ON THE WORLD’S TOUGHEST ENERGY CHALLENGES”已獲核準(zhǔn)注冊(cè)； 6、建設(shè)銀行的“給每個(gè)夢(mèng)想找個(gè)家”（申請(qǐng)?zhí)枺?681829）、“要買房到建行”（申請(qǐng)?zhí)枺?681828）、“得意人生自在暢行”（申請(qǐng)?zhí)枺?664892）均被駁回； 7、沃爾瑪公司“SAVE MONEY LIVE BETTER省錢省心好生活及沃爾瑪企業(yè)標(biāo)志（圖形）”（申請(qǐng)?zhí)枺?534851，指定服務(wù)：替他人推銷等）被駁回（申請(qǐng)?zhí)枺簭?fù)審中）； 8、新京報(bào)社“負(fù)責(zé)報(bào)道一切及圖形”（申請(qǐng)?zhí)枺?333018，指定服務(wù)：新聞?dòng)浾叻?wù)，攝影報(bào)道，書籍出版等）被駁回；另外一枚添加了“新京報(bào)”主標(biāo)的“新京報(bào) 負(fù)責(zé)報(bào)道一切”通過復(fù)審成功取得注冊(cè)）； 9、英特爾（Intel）的“與你共創(chuàng)明天”（申請(qǐng)?zhí)枺?272534，指定商品：計(jì)算機(jī)、存儲(chǔ)板等）被駁回，目前仍在復(fù)審中。

三、對(duì)能取得注冊(cè)的“廣告用語”的簡要分析

1、“抽象”：廣告用語傳遞的是一種精神層面的感受。所表達(dá)的語句，不牽涉產(chǎn)品與服務(wù)的任何名稱或特點(diǎn)。若有牽涉，那么其描述也應(yīng)當(dāng)是隱含的、間接的，是寫意而非白描。不同的人面對(duì)同一個(gè)廣告用語，會(huì)形成不盡相同的認(rèn)識(shí)（也許公眾對(duì)其有大致相同感受和體會(huì)，但具體的認(rèn)識(shí)和聯(lián)想并不相同）。

例如，“JUST DO IT”和“我就喜歡”，上述語句沒有牽涉任何產(chǎn)品與服務(wù)的特點(diǎn)。不同的人面對(duì)著上述語句，所形成的感受多種多樣。

又例如，銀行等金融服務(wù)常用“全年無休”、“隨時(shí)隨地恭候您”之類的詞匯或語言形容其服務(wù)的特點(diǎn)，由于直接表示了服務(wù)的特點(diǎn)，上述語句均不應(yīng)作為商標(biāo)注冊(cè)。但“NEVER SLEEPS”（“從不歇息”）針對(duì)金融服務(wù)要隱含得多，再加上“YOUR CITI”這一花旗集團(tuán)的主要商標(biāo)（“CITI”商標(biāo)已注冊(cè)），由此形成的“YOUR CITI NEVER SLEEPS”可謂上佳的表意型商標(biāo)。

2、“簡短”：字?jǐn)?shù)越多，越容易被認(rèn)定為普通的廣告用語。簡短本身就是標(biāo)志符號(hào)的基本特征之一。例如，中國移動(dòng)的“我能”（注冊(cè)號(hào)：第4016885號(hào)，核定服務(wù)：電話業(yè)務(wù)等）；例如，強(qiáng)生公司的“因愛而生”（注冊(cè)號(hào)：第5547727號(hào)，核定商品：香皂等）；例如，黛爾吉奧的“永遠(yuǎn)向前”（KEEP WALKING）（注冊(cè)號(hào)：第5121926號(hào)，核定商品：威士忌酒等）；例如，BP股份公司申請(qǐng)的“不僅貢獻(xiàn)石油”（6個(gè)漢字）被駁回了，而該公司的另外一枚商標(biāo)——“超越石油”（4個(gè)漢字）則注冊(cè)成功?！安粌H貢獻(xiàn)石油”與“超越石油”，其間的區(qū)別不僅在于前者所用“不僅貢獻(xiàn)”描述較為具體、而后者“超越”要抽象一些，而且在于兩者在包含字?jǐn)?shù)上有一定區(qū)別，相對(duì)簡短的“超越石油”會(huì)更容易形成顯著性。

３、“組合詞匯的獨(dú)創(chuàng)性以及詞匯本身的顯著性”：廣告用語中的詞匯與詞匯之間盡量不要有較為固定的語言意義上的關(guān)聯(lián)，所用詞匯當(dāng)中，最好有一個(gè)或更多的相對(duì)于指定商品或服務(wù)較為獨(dú)特的詞匯，或者至少在詞匯排列組合上采用特殊的順序和方式。例如，“超越石油”（注冊(cè)號(hào)：5472277），其中的“超越”與“石油”，其間沒有語言意義上的固定關(guān)聯(lián)，并且“超越”本身針對(duì)第4類的“石油”等產(chǎn)品也具有顯著性；例如，“親近生活，美化生活”（注冊(cè)號(hào)：3832548，核定商品：第3類化妝品等），其中起首部分的“親近”與“生活”之間沒有語言意義上的固定關(guān)聯(lián)；例如，“科技取悅你”（注冊(cè)號(hào)：3897712，核定商品：電視機(jī)等），“科技”與“取悅你”之間沒有語言意義上的固定關(guān)聯(lián)。且“取悅”針對(duì)“電視機(jī)”等商品，本身就具有一定的顯著性；例如：“生活著的千年古鎮(zhèn)”（注冊(cè)號(hào)：3633959，核定服務(wù)：觀光旅游等）。雖然這枚商標(biāo)中的兩個(gè)要素“千年古鎮(zhèn)”以及“生活”本身的顯著性都相對(duì)較弱，但這枚商標(biāo)的語句結(jié)構(gòu)、詞匯排列順序以及表達(dá)方式較為特殊，由此形成一種抽象寫意的表達(dá)以及顯著性。

4、“避免使用太常用的廣告詞”：比如“未來”、“希望”、“智慧”、“財(cái)富”之類，也許上列的每一個(gè)詞匯都可以單獨(dú)取得注冊(cè)，但當(dāng)這些詞匯出現(xiàn)在語句里的時(shí)候，容易因其常用性而使語句變得普通。例如“與你共創(chuàng)明天”其中的“共創(chuàng)”、“明天”都是較為常見的廣告詞匯，由此形成的語句亦較為普通。

5、“嵌入主標(biāo)”：如果上述幾點(diǎn)因素都無法滿足，形成的語句被駁回的風(fēng)險(xiǎn)很高，那么可選方案是“在語句中嵌入企業(yè)的主標(biāo)”，比如 “GE夢(mèng)想啟動(dòng)未來”。對(duì)此的印證還有：埃克森美孚公司申請(qǐng)的“勇對(duì)能源挑戰(zhàn)”被駁回，而上述文字的英文翻譯結(jié)合著埃克森美孚英文字號(hào)的“EXXONMOBIL TAKING ON THE WORLD’S TOUGHEST ENERGY CHALLENGES”，已獲核準(zhǔn)注冊(cè)。在這里需要進(jìn)一步指出以下：

其一，嵌入的主標(biāo)最好是文字，而非圖形，因?yàn)閺V告用語本身是文字，能賦予、提升廣告用語顯著性的要素，從道理上講，應(yīng)當(dāng)是文字。

其二，主標(biāo)嵌入商標(biāo)能發(fā)揮作用，關(guān)鍵是主標(biāo)本身要有較強(qiáng)的獨(dú)創(chuàng)性和顯著性，若有知名度，則會(huì)更好。主標(biāo)在商標(biāo)中出現(xiàn)的比例和位置，應(yīng)當(dāng)是醒目的、顯著的，比如，處于商標(biāo)起首的位置，或者是主標(biāo)本身相對(duì)“較大”，如果其他語句所占比例過大，沖淡了主標(biāo)的醒目程度，也可能仍然難以形成顯著性。

其三，若采用突出的外形特征，賦予其明顯的標(biāo)志性質(zhì)，將進(jìn)一步強(qiáng)化其顯著性，例如：“士力架隨時(shí)隨地添能量”（注冊(cè)號(hào)：3746412號(hào)，核定商品：餅干等，該商標(biāo)為文字結(jié)合圖形，其字體及結(jié)構(gòu)具有設(shè)計(jì)特征，并有指定顏色）。

其四，與主標(biāo)結(jié)合的廣告用語，不應(yīng)太過普通，至少應(yīng)是介于“可注冊(cè)與不可注冊(cè)之間”的，俗稱“可過、可不過”的那種情況，在這種情況下，添加企業(yè)主標(biāo)方可起到效果。否則，如“要買房到建行”（申請(qǐng)?zhí)枺旱?681828號(hào)）、“好變頻格力造”（申請(qǐng)?zhí)枺?695087，指定商品：空氣調(diào)節(jié)裝置）等都被駁回了。雖然嵌入了主標(biāo)“建行”、“格力”，但“要買房找……”、“好變頻”這樣的句式及詞匯確實(shí)顯著性太弱。而“建筑有魯班服務(wù)有建行”就被核準(zhǔn)了，相比于“要買房找……”，“建筑有魯班”針對(duì)金融服務(wù)的顯著性明顯要強(qiáng)很多。

6、“長期實(shí)際使用形成的高知名度會(huì)賦予廣告用語以顯著性”：例如，“鉆石恒久遠(yuǎn) 一顆永流傳”（注冊(cè)號(hào)：6050544，核定商品：第14類寶石等）、“只溶在口不溶在手”（注冊(cè)號(hào)：1635156，核定商品：巧克力等），其顯著性得以形成的重要因素就是其長期的實(shí)際使用以及高知名度，這樣的商標(biāo)，按照《商標(biāo)法》第十一條二款之“實(shí)際使用形成顯著性”之規(guī)定，亦可以取得注冊(cè)。

作者：李笑冬整理：IPRdaily 趙珍網(wǎng)站：jupyterflow.com ? IPRdaily小秘書個(gè)人微信號(hào)：iprdaily2014 ? ■小秘書【小D】個(gè)人微信號(hào)：iprdaily2014（添加驗(yàn)證請(qǐng)說明供職單位+姓名） ■添加可獲得更多實(shí)務(wù)干貨分享、定期私密線下活動(dòng)、更有機(jī)會(huì)加入知識(shí)產(chǎn)權(quán)界最大云社區(qū)【IPer社群班級(jí)】與全球知識(shí)產(chǎn)權(quán)優(yōu)秀精英深度交流。

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什么樣的廣告語能受商標(biāo)法保護(hù)？什么樣的廣告語能作為商標(biāo)注冊(cè)？

什么樣的廣告語能受商標(biāo)法保護(hù)？什么樣的廣告語能作為商標(biāo)注冊(cè)？