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為何缺乏顯著性的商標(biāo)不能獲得商標(biāo)注冊保護

商標(biāo)
阿耐9年前
為何缺乏顯著性的商標(biāo)不能獲得商標(biāo)注冊保護

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為何缺乏顯著性的商標(biāo)不能獲得商標(biāo)注冊保護


來源:IPRdaily

作者:張謙  超凡知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)股份有限公司

原標(biāo)題:為何缺乏顯著性的商標(biāo)不能獲得商標(biāo)注冊保護


日前,蘋果公司申請注冊的四件圖形商標(biāo)(如下圖所示)皆因構(gòu)圖過于復(fù)雜,缺乏固有顯著性,違反《商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項之規(guī)定,被工商總局商標(biāo)評審委員會和北京知識產(chǎn)權(quán)法院裁判駁回。


為何缺乏顯著性的商標(biāo)不能獲得商標(biāo)注冊保護

(來源于中國商標(biāo)網(wǎng))


一、商標(biāo)法中關(guān)于商標(biāo)顯著性的規(guī)則


注冊商標(biāo)的顯著性,在商標(biāo)授權(quán)審查中是極為重要的。商標(biāo)標(biāo)識具有顯著性是獲得注冊的基礎(chǔ),是必備前提條件之一,它也可能直接影響到商標(biāo)最終能否注冊,例如本案圖形商標(biāo)。我國《商標(biāo)法》第十一條、第十二條是注冊商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有顯著性的相關(guān)規(guī)定。


第十一條規(guī)定僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊,前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標(biāo)注冊。第十二條也規(guī)定:以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的,僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀,不得注冊。


此外,在《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》中對于注冊商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有顯著性,還具體列舉了十種其他缺乏顯著性的情形:


(一)過于簡單的線條、普通幾何圖形;


(二)過于復(fù)雜的文字、圖形、數(shù)字、字母或上述要素的組合;  


(三)一個或者兩個普通表現(xiàn)形式的字母;


(四)普通形式的阿拉伯?dāng)?shù)字指定使用于習(xí)慣以數(shù)字做型號或貨號的商品上,但非普通表現(xiàn)形式或者與其他要素組合而整體具有顯著特征,或者指定使用于不以數(shù)字做型號或者貨號的商品上的除外;


(五)指定使用商品的常用包裝、容器或者裝飾性圖案;


(六)單一顏色


(七)非獨創(chuàng)的表示商品或者服務(wù)特點的短語或者句子但獨創(chuàng)且非流行或者與其他要素組合而整體具有顯著特征的除外;


(八)本行業(yè)或者相關(guān)行業(yè)常用的貿(mào)易場所名稱;


(九)本行業(yè)或者相關(guān)行業(yè)通用的商貿(mào)用語或者標(biāo)志;


(十)企業(yè)的組織形式、本行業(yè)名稱或者簡稱。


但是,上述法律規(guī)定中并沒有對何為商標(biāo)顯著性做出明確規(guī)定。《商標(biāo)法》第十一條、第十二條從反向列舉了何種商標(biāo)缺乏顯著性不得注冊。那么究竟什么是商標(biāo)顯著性?如何判定一個商標(biāo)標(biāo)示是否具有顯著性呢?


二、何為商標(biāo)顯著性


《商標(biāo)法》第九條規(guī)定申請注冊的商標(biāo), 應(yīng)當(dāng)有顯著特征, 便于識別,并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。從整體上理解本條規(guī)定,商標(biāo)的顯著性不僅包含可識別性,還包含與其他商標(biāo)的區(qū)別性,即商標(biāo)區(qū)分商品來源的顯著性。


實際上,對于商標(biāo)顯著性的定義與判斷是有分歧的。于一個商標(biāo)是否具有顯著性,主要有兩種觀點。


一是外觀構(gòu)成說,認為顯著性是指商標(biāo)本身的構(gòu)成而言,即構(gòu)成商標(biāo)的符號便于識別,能夠引起消費者的注意,該符號就具有商標(biāo)的顯著性。至于該符號作為商標(biāo)能使消費者識別該商品的來源,即所謂自他商品識別力,只是顯著性的結(jié)果而已。


二是自他商品識別力說,認為顯著性乃商標(biāo)借以識別自己與他人商品之能力,是一相對的概念,須考慮該商標(biāo)使用的商品、商品的消費者等因素,故只能在個案中決定。凡是符號具有識別商品來源能力者,即具有商標(biāo)的顯著性。如果符號本身在外觀上欠缺商標(biāo)的顯著性,但經(jīng)過長期實際,具有識別商品來源的作用,也承認該符號具有了商標(biāo)的顯著性。


結(jié)合商標(biāo)法的相關(guān)規(guī)定和商標(biāo)審查實踐來看,不難看出我們對于商標(biāo)顯著特征含義的理解傾向于第二種,即商標(biāo)顯著性包含了自身可識別性和與他人可區(qū)別性兩種基本要素。因此,通常商標(biāo)的顯著性被理解為某個標(biāo)識本身所具有的,可以以此讓識別主體將這一商品和服務(wù)的提供者與其他同種或者類似商品和服務(wù)的提供者區(qū)別開來的特性。商標(biāo)具有的顯著性是自身構(gòu)成(可識別性)與區(qū)別性的統(tǒng)一體。


三、判定商標(biāo)顯著性應(yīng)當(dāng)考慮的因素


由于商標(biāo)的顯著性是一個相對的概念,它并不是一個標(biāo)志本身固有的特性,而是和標(biāo)識本身、使用該標(biāo)識的商品或服務(wù),以及消費者的感知都相關(guān)的一個概念。因此在判定一個標(biāo)識是否具有顯著性的時候,必須將其標(biāo)識本身構(gòu)成、獨創(chuàng)性、指定使用的商品或服務(wù)等因素在個案中綜合考慮分析。


1、判定商標(biāo)是否具有顯著性要首先考慮商標(biāo)本身的構(gòu)成要素是否具有可識性。可識性是商標(biāo)發(fā)揮區(qū)別功能的前提,也是成為注冊商標(biāo)的基本要求。不能使相關(guān)公眾將某一標(biāo)識作為商標(biāo)予以識別的標(biāo)識不可能發(fā)揮識別商品來源的作用。本案中商標(biāo)之所以被駁回就是因為構(gòu)圖過于復(fù)雜,不易將其視為商標(biāo)予以識別,即本身缺乏商標(biāo)可識性。通俗來說,就是普通消費者看到這個圖形不會將其作為商標(biāo)標(biāo)識予以識別,更不用說認為其是商標(biāo)。


2、判定商標(biāo)是否具有顯著性可以考慮商標(biāo)標(biāo)識的獨創(chuàng)性。需要強調(diào)的是這里“商標(biāo)的獨創(chuàng)性”是指商標(biāo)標(biāo)識本身具有的顯著性,有顯著性的商標(biāo)不一定具有獨創(chuàng)性,如使用在“鋼琴”上的“長江”無獨創(chuàng)性,但可能具有顯著性,所以被授權(quán)注冊;而使用在“空調(diào)”上的“格力”商標(biāo)既具有顯著性,也具有獨創(chuàng)性。二者區(qū)分的意義不僅在此,還在于商標(biāo)的顯著性判斷可能成為系爭商標(biāo)是否構(gòu)成對他人商標(biāo)復(fù)制、摹仿和翻譯的重要因素之一。如果他人在先商標(biāo)缺乏獨創(chuàng)性僅為普通含義文字詞匯,那么即使雙方商標(biāo)相同,也不可能認定為構(gòu)成復(fù)制。


3、判定商標(biāo)標(biāo)識是否具有顯著性要和具體指定使用的商品及服務(wù)相結(jié)合。從商標(biāo)顯著性強弱的角度,可以把商標(biāo)標(biāo)識分為三類:一是有固有顯著性的標(biāo)識,如臆造詞匯,如“海爾”;二是缺乏固有顯著性的標(biāo)識,如通用名稱或描述性標(biāo)志,如“U盤”;三是通過使用獲得顯著性的標(biāo)識,如“兩面針”。對于具有固有顯著性的臆造詞匯來說,由于本身具有強顯著性不用考慮其與商品或服務(wù)的關(guān)系問題。如“海爾”、“康佳”等。但是,對于一般詞匯特別是有具體含義的詞匯作為商標(biāo)注冊時,就要結(jié)合指定使用商品或服務(wù)來確定是否具有顯著性以及顯著性的強弱程度等。通常認為,當(dāng)標(biāo)識表示的含義與商品屬性關(guān)聯(lián)性最弱時,商標(biāo)的顯著性最強,反之則顯著性最弱。例如,文字“蘋果”不結(jié)合商品考慮,作為商標(biāo)注冊是無法判定是否具有顯著性的。但如果結(jié)合不同指定使用商品分析將產(chǎn)生不同的結(jié)果或可能。如“蘋果”指定使用在手機商品上顯著性強,因為本身含義與商品屬性無關(guān)聯(lián)性;若使用在蘋果上則構(gòu)成直接表示商品內(nèi)容、用于其他水果類商品上還會有誤認等問題。


此外,判定商標(biāo)標(biāo)識是否具有顯著性雖然本身屬于客觀事實判斷,但是也會受到主觀因素影響。不同范圍的消費者對于同一商標(biāo)的顯著性的判斷是完全不同的。筆者認為,在判斷一個商標(biāo)是否具有顯著性時,除了要考慮以上因素之外還應(yīng)以相關(guān)公眾的普遍認知水平及實際能力為前提,這樣才能夠更全面、準(zhǔn)確、客觀的對商標(biāo)標(biāo)識是否具有顯著性進行判斷。



來源:IPRdaily

作者:張謙  超凡知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)股份有限公司

編輯:IPRdaily趙珍          校對:IPRdaily縱橫君


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