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商標撤三案件中使用證據(jù)的效力性認定

商標
阿耐9年前
商標撤三案件中使用證據(jù)的效力性認定

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商標撤三案件中使用證據(jù)的效力性認定


原題:商標撤三案件中使用證據(jù)的效力性認定 ——基于“小霸王XIAOBAWANG”商標撤銷復審行政糾紛案的評論


導讀

在商標三年不使用撤銷案件中,證據(jù)的效力性認定成為案件審理的重中之重,而“使用意圖”則成為證據(jù)是否被采納的核心考量因素。與此同時,面對后續(xù)程序提交的證據(jù),裁判者也不應一律否認,而應當在審理中做出效力認定。本文將結合“小霸王”一案,詳細剖析商標撤三案件中預備使用證據(jù)、象征性使用證據(jù)及后續(xù)程序補交證據(jù)的效力性認定。


商標法中,如果一個商標連續(xù)三年未經使用,則該商標應當處于被撤銷的狀態(tài),此制度即是連續(xù)三年不使用撤銷制度,簡稱“撤三”?;谠撝贫鹊囊?guī)定,商標權人所提供的使用證據(jù)往往決定著整個案件的成敗。今年再審審理的戴春友與小霸王公司商標撤銷復審行政糾紛一案中,最高院對證據(jù)的效力性認定問題作出了新的判斷與解讀。判決一經公布,立刻引起了很大的關注。


本案中,戴春友在燙發(fā)鉗等理發(fā)工具商品上注冊的“小霸王XIAOBAWANG”商標,歷經商標局的撤銷、商評委的維持、一審與二審的撤銷、再審的維持,可謂命運多舛。本案審理的核心與關鍵因素是商標使用證據(jù)的認定,即對預備使用證據(jù)、象征性使用證據(jù)、后續(xù)程序補交證據(jù)的效力性認定。


以下,筆者將結合以上要點對該案進行簡要評析:


預備使用證據(jù)的效力性認定


預備使用的證據(jù),從字面上不難理解,即商標權人為使商標進入市場所做的一些準備性工作的證據(jù),包括制作包裝袋、委托加工商標標識、印制附有商標的標牌、定制商標產品容器等一切準備。通常,學理上將這種使用證據(jù)稱為意圖使用證據(jù)。


目前,部分觀點認為,僅有預備使用證據(jù)不足以構成商標使用,因為預備使用無法完成商標區(qū)別標識來源的功能。比如,本案的一二審法院也認為,因為商標的本質功能為其識別功能,即通過商標的使用使消費者得以區(qū)分商品或服務的不同提供者,故只有能夠產生該種識別功能的商標使用行為才屬于“商標意義上的使用行為”。因商標的識別主體為消費者,而消費者無法接觸到的商標使用行為(如商標交易文書中使用商標的行為、商標標識的加工行為等),因無法起到使消費者識別來源的作用,故不屬于《商標法》第四十四條第(四)項中所規(guī)定“商標意義上的使用行為”。


誠然,商標使用應當具有標識來源功能。但是,“撤三”制度的核心在于權利人的“使用意圖”,如果權利人能滿足使用意圖的認定,則可以適當消解標識來源功能的證據(jù)要求。比如,在美國《蘭哈姆法》中第45條就規(guī)定,若商標長期(三年)不使用,且權利人有意不再使用的,則視為商標權人放棄該商標。在“雜貨經銷公司訴艾伯森連鎖超市公司案”中,美國第九巡回法院的法官認為,雖然艾伯森連鎖超市公司存在不再使用的情形,但其提供的充分證據(jù)證明,在可預見的將來有繼續(xù)使用“幸運”商標的意圖,從而不構成商標放棄。


實際上,就我國設立商標連續(xù)不使用撤銷制度的目的看,并不是要求權利人一定要實際使用商標,而是讓權利人積極使用商標,防止商標資源的浪費。如果商標權人具備真實使用商標的意圖,并在可預見的期間內使用商標,那么即使其沒有實際使用的行為,也應當認為構成商標使用。


就本案而言,最高院認為,注冊商標是經商標行政管理部門依法核準注冊的商標,我們對于商標權利人的商標使用行為不能過于苛刻,只要進行了連續(xù)性公開、真實、合法的連續(xù)性使用,就不能輕易撤銷一個合法獲得注冊的商標。因此,從最高院的審理意見中,我們可以推斷出這樣一個結論,對于商標權人為使商標進入市場所做的一些準備性工作,只要能夠證明商標權人具有真實的使用意圖,就應當認可預備使用證據(jù)的證明效力。


象征性使用證據(jù)的效力性認定


象征性使用證據(jù),指商標注冊人為了維持該商標的有效性,避免因連續(xù)三年未使用被撤銷而進行的商標使用,偶發(fā)的、少量的使用商標所產生的證據(jù)。雖然這種使用行為投入了市場,能夠為消費者所接觸,在理論上稱得上“商標意義上的使用行為”,但是其使用目的不是為了發(fā)揮商標的識別功能,并非“真實的、善意的商標使用行為”。


目前,我國法院對“象征性使用”的把關相當嚴格。在杭州油漆公司訴商標評審委員會及金連琴“大橋DAQIAO及圖”商標復審糾紛案中,北京高級人民法院的態(tài)度就十分明確:在復審三年期間里,使用復審商標的商品銷售額僅為1800元,并僅有一次廣告行為投放于在全國發(fā)行量并不大的《湖州日報》上,且上述銷售及廣告行為均發(fā)生在復審三年期間的最后三個月,故復審商標的上述使用系出于規(guī)避《商標法》第44條的規(guī)定以維持其注冊效力的象征性使用行為,而不是出于真實商業(yè)目的使用復審商標。因此,該行為不足以產生維持復審商標注冊的效力。


本案中,一審法院同樣也明確了這樣的觀點:如果商標注冊人所實施的“商標意義上的使用行為”已具有一定規(guī)模,通常應推定此種使用行為系“真實的、善意的商標使用行為”。反之,如果商標注冊人雖然實施了“商標意義上的使用行為”,但其僅是偶發(fā)的,未達到一定規(guī)模的使用,則在無其他證據(jù)佐證的情況下,通常應認定此種使用行為并非真實的、善意的商標使用行為。


筆者認為,之所以要否認象征性使用,核心在于象征性使用難以體現(xiàn)“使用意圖”,象征性使用是“表”,使用意圖是“里”。在商標撤三程序中,裁判者也應當綜合考慮商標權人的使用意圖,即商標權人僅提供了少量的使用證據(jù),但是如果能夠證明其具有真實使用商標的主觀意圖,也應當維持其商標繼續(xù)有效。


后續(xù)程序補交證據(jù)的效力性認定


在民事訴訟中,因當事人收集證據(jù)的手段或證據(jù)表現(xiàn)形式有缺陷,導致證據(jù)能力待定或者證明力不足,使待證事實處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時,這樣的證據(jù)被稱為瑕疵證據(jù)。瑕疵證據(jù)雖然不同于非法證據(jù),但因其證據(jù)能力或證明力有瑕疵,所以一般不能單獨作為認定案件事實的依據(jù),只有經過其它證據(jù)有效補強后,才能作為定案依據(jù)。


然而,如果補強性證據(jù)是一審舉證期限屆滿后提交,是否也應認定證據(jù)效力,則存在疑問。


2015年最新民訴法司法解釋第九十九條第三款規(guī)定,舉證期限屆滿后,當事人對已經提供的證據(jù),申請?zhí)峁┓瘩g證據(jù)或者對證據(jù)來源、形式等方面的瑕疵進行補正的,人民法院可以酌情再次確定舉證期限,該期限不受前款規(guī)定的限制。由此可知,對于瑕疵證據(jù)的補強性證據(jù),提交的期限不受法定舉證期限的限制。


由此可見,補強性證據(jù)并不受舉證期限的限制。就本案而言,在商標評審階段及一審訴訟期間內,戴春友提供了銷售照片、印刷合同復印件、產品畫冊、送貨單復印件等證據(jù)用以證明“小霸王XIAOBAWANG”商標在2007年6月7日至2010年6月6日期間的部分使用。由于商標評審委員會認可戴春友申請復審期間提交證據(jù)的證明力,而一審法院予以否認,進而導致“小霸王XIAOBAWANG”商標的使用情況真?zhèn)尾幻?,使戴春友已提供的證據(jù)能力待定,成為瑕疵證據(jù)。


在二審訴訟期間,戴春友向二審法院補充提交了小霸王美發(fā)產品的舊包裝盒及實物、百度搜索的關于小霸王美發(fā)產品的報道、產品購銷合同、貨款收據(jù)、貨物托運單據(jù)等證據(jù),予以證明“小霸王XIAOBAWANG”商標的商業(yè)性使用。


然而,二審法院對戴春友二審期間補充提交影響案件審理的關鍵證據(jù)未予采納,也未作任何說明,這是存在問題的。對此,最高人民法院在再審程序中,對二審程序進行了糾正,對于戴春友二審期間補充提交的使用證據(jù)予以采納,認可戴春友在指定期間實際使用了“小霸王XIAOBAWANG”商標。


商標不使用撤銷案件看似簡單,實質極為復雜。證據(jù)的效力性認定成為了案件審理的重中之重,而“使用意圖”則成為證據(jù)是否被采納的核心考量因素。與此同時,面對后續(xù)程序提交的證據(jù),裁判者也不應一律否認,或者不予理睬,而應當在審理中做出效力認定。筆者相信,不管是對商標權人,還是商標領域的代理人,更或者對司法審判人員,此案都將帶來非同尋常的意義。



來源:蘭臺知識產權團隊

作者:田君露  蘭臺知識產權團隊律師

編輯:IPRdaily趙珍          校對:IPRdaily縱橫君

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