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作者：熊文聰 中央民族大學(xué)法學(xué)院副教授
原標(biāo)題：圖片庫(kù)對(duì)外展示、提供人像照片是否一律侵權(quán)？——兼評(píng)“秦子越”案
“秦子越”案一審判決不僅有對(duì)肖像、姓名或聲音等個(gè)人識(shí)別性符號(hào)所生的利益保護(hù)、權(quán)利設(shè)置及合理限制等民法學(xué)理論問(wèn)題，也有過(guò)錯(cuò)歸責(zé)原則、共同侵權(quán)規(guī)則及損害賠償計(jì)算等條文的理解與適用問(wèn)題，更有司法裁判如何順應(yīng)和滿足社會(huì)發(fā)展需要這一根本法哲學(xué)命題。但無(wú)論怎樣有一點(diǎn)是清楚的，即好的判決應(yīng)當(dāng)追求界定產(chǎn)權(quán)的邊界，降低交易的成本，而當(dāng)面臨由于科學(xué)技術(shù)和商業(yè)模式變革帶來(lái)的看似疑難的新挑戰(zhàn)時(shí)，最好的辦法是尋找并參照慣例，而不是破壞或顛覆慣例，因?yàn)樽駨膽T例往往是降低社會(huì)成本、提高說(shuō)服效果的最佳選擇。
一、引 言
近日，北京互聯(lián)網(wǎng)法院就秦子越訴視覺（中國(guó)）文化發(fā)展股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“視覺中國(guó)”）、漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“漢華易美”）侵犯肖像權(quán)糾紛案做出一審判決，認(rèn)定被告漢華易美侵犯肖像權(quán)成立，需賠償原告經(jīng)濟(jì)損失、精神撫慰金及合理支出共計(jì)21萬(wàn)多元并登報(bào)賠禮道歉。此判決一經(jīng)公開，便受到圖片產(chǎn)業(yè)界、新聞攝影界、娛樂(lè)傳媒界、法律學(xué)術(shù)界及實(shí)務(wù)界的高度關(guān)注和熱烈討論。筆者通過(guò)仔細(xì)閱讀判決書及相關(guān)資料、文獻(xiàn)后認(rèn)為，此判決由于忽視了圖片分享之慣例及合理使用之法理，很可能給整個(gè)新聞傳播事業(yè)及社會(huì)公共利益帶來(lái)負(fù)面影響。
首先，視覺中國(guó)網(wǎng)站（實(shí)際經(jīng)營(yíng)者為漢華易美）對(duì)外展示、提供的涉案攝影作品都經(jīng)過(guò)了攝影師本人的授權(quán)，不存在侵犯攝影作品著作權(quán)的問(wèn)題。同時(shí)，這些攝影作品都是原告秦子越（知名演員、影視明星）在公開場(chǎng)所（如機(jī)場(chǎng)、宴會(huì)、婚禮現(xiàn)場(chǎng)、商業(yè)活動(dòng)等）被拍攝、記錄和收集起來(lái)的人像照片，不存在侵犯原告隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)的情形，原告也并未主張被告的行為侵犯了其隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)。但一審法院卻認(rèn)為被告的行為不僅利用了原告肖像的商業(yè)價(jià)值，對(duì)原告造成了財(cái)產(chǎn)損害，還認(rèn)為“肖像權(quán)系自然人的人格權(quán)，被告未經(jīng)同意，擅自大量的展示和銷售原告肖像照片，必然會(huì)嚴(yán)重侵害原告的人格利益，對(duì)原告造成精神損害”。【1】顯然，法院認(rèn)為肖像權(quán)既具有商業(yè)價(jià)值和財(cái)產(chǎn)屬性，又包含精神要素和人格權(quán)益，但并沒(méi)有充分論證被告展示、銷售原告在公開場(chǎng)所拍攝的照片怎么就給原告的人格和精神造成了嚴(yán)重?fù)p害。
二、一元說(shuō)還是二元論
當(dāng)然，我們應(yīng)當(dāng)同情地理解法院的判決。由于我國(guó)并沒(méi)有像美國(guó)法那樣采二元模式，將肖像之上的權(quán)益嚴(yán)格區(qū)分為名譽(yù)權(quán)（包括隱私權(quán)）和公開權(quán)（right of publicity,或稱“形象權(quán)”），而是一股腦地認(rèn)為肖像權(quán)雖屬于人格權(quán)，但又包含財(cái)產(chǎn)性價(jià)值，權(quán)利人可以就他人未經(jīng)許可商業(yè)化利用其肖像主張侵犯肖像權(quán)，進(jìn)而獲得經(jīng)濟(jì)賠償。【2】但是，肖像權(quán)“一元說(shuō)”面臨的最大挑戰(zhàn)是，由于人格權(quán)本質(zhì)上與權(quán)利主體不可分離，故都是被動(dòng)型的消極權(quán)利，僅能禁止他人的非法侵害行為，無(wú)法積極主動(dòng)對(duì)外許可，更談不上轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押、信托或繼承，而一旦簽署這類協(xié)議，就會(huì)遭遇理論上的尷尬和效力上的質(zhì)疑。相反，二元模式卻不僅能在邏輯上自圓其說(shuō)，更因符合商業(yè)實(shí)踐而大大促進(jìn)交易的達(dá)成。實(shí)際上，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法在這一點(diǎn)上已經(jīng)走在了傳統(tǒng)民法的前面，即同一對(duì)象在不同語(yǔ)境下可能體現(xiàn)不同的功能和價(jià)值，而為了保護(hù)和激勵(lì)這些不同功能和價(jià)值，可以創(chuàng)設(shè)不同類型的權(quán)利。例如，當(dāng)某一符號(hào)體現(xiàn)審美功能和認(rèn)知功能時(shí)，它其實(shí)就是作品，可以產(chǎn)生著作權(quán)；而當(dāng)此符號(hào)體現(xiàn)廣告功能和表彰功能時(shí)，它就可以是產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)從而獲得專利權(quán)的保護(hù)。【3】同樣地，當(dāng)自然人的肖像體現(xiàn)人格利益和精神價(jià)值時(shí)，它就是名譽(yù)權(quán)或隱私權(quán)的對(duì)象；而當(dāng)肖像體現(xiàn)商業(yè)利用功能和財(cái)產(chǎn)價(jià)值時(shí)，它就是公開權(quán)的對(duì)象；它甚至可以因發(fā)揮識(shí)別商品或服務(wù)來(lái)源的功能而成為商標(biāo)權(quán)的對(duì)象（如“老干媽”）。這幾種各自獨(dú)立的權(quán)利看似作用于同一對(duì)象（即肖像），從而有違背“一物一權(quán)”原理的嫌疑，實(shí)則是基于不同的對(duì)象（同一肖像在不同語(yǔ)境下會(huì)體現(xiàn)不同的功能和價(jià)值）。并且，肖像本身無(wú)法與自然人相分離，但并不意味著肖像所體現(xiàn)的商業(yè)利用功能和財(cái)產(chǎn)價(jià)值及由此確立的財(cái)產(chǎn)權(quán)不能和初始權(quán)利人相分離。但遺憾的是，2017年頒行的《民法總則》仍然沿用了肖像權(quán)的一元模式，而即將出臺(tái)的《民法典人格權(quán)編》似乎也沒(méi)有新設(shè)“公開權(quán)”的跡象。而“秦子越”案實(shí)際上是一起典型的公開權(quán)糾紛，而與名譽(yù)權(quán)及其精神損害賠償沒(méi)有任何關(guān)系。
三、公開權(quán)的邊界
該案的焦點(diǎn)便轉(zhuǎn)為被告網(wǎng)站對(duì)外展示、提供含原告肖像的攝影作品是否侵犯原告公開權(quán)？理論上任何自然人都享有公開權(quán)，但由于普通人肖像的商業(yè)利用價(jià)值不高，且即使未經(jīng)同意被商業(yè)利用，權(quán)利人也出于嫌麻煩、成本高而極少訴諸法庭，所以公開權(quán)一般只對(duì)知名度較高的人（如影視明星、公眾人物）才具有現(xiàn)實(shí)意義。恰如研究者所言：“由于會(huì)提出維權(quán)主張的多為社會(huì)上的新聞人物或知名人士，這類法規(guī)經(jīng)常被誤認(rèn)為只是專門為了保護(hù)社會(huì)上的名人而設(shè)，雖然事實(shí)絕非如此。例如，美國(guó)加州的所謂《名人權(quán)利法案》（Celebrity Rights Act），其保護(hù)范圍包括了任何個(gè)人的姓名、聲音、簽名、照片、攝像或肖像等。目前在美國(guó)已有38個(gè)州在傳統(tǒng)普通法（common law）體系下以司法判例承認(rèn)程度、范圍不一的公開權(quán)，其中包括22個(gè)州已通過(guò)成文立法明確保護(hù)公開權(quán)，另外也不時(shí)會(huì)出現(xiàn)希望國(guó)會(huì)在聯(lián)邦層級(jí)建立統(tǒng)一的公開權(quán)體系的呼吁。”【4】誠(chéng)如前文所述，我國(guó)雖未明文設(shè)定“公開權(quán)”，司法實(shí)踐通常是將肖像權(quán)、姓名權(quán)等人格權(quán)解釋為包含財(cái)產(chǎn)價(jià)值來(lái)予以適用和衡量。
公開權(quán)雖然與個(gè)人的識(shí)別性符號(hào)（如姓名、聲音、肖像等）有關(guān)，但本質(zhì)上屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)，而財(cái)產(chǎn)權(quán)的范圍當(dāng)然要受到各種情形的約束和限定，諸如保護(hù)期、公序良俗、公眾知情權(quán)、言論表達(dá)自由、文藝創(chuàng)作自由等等，且明星、名人等公眾人物的公開權(quán)相比普通人要受到更多限制。在2004年的“劉翔”案中，一審法院認(rèn)為：“根據(jù)肖像與特定意義公共事件的關(guān)系，可進(jìn)行如下區(qū)分：獨(dú)立于特定意義公共事件的肖像和與特定意義公共事件相結(jié)合的肖像。肖像權(quán)是以肖像為前提而存在的權(quán)利，基于上述對(duì)不同肖像的分類，必然產(chǎn)生具有不同權(quán)利內(nèi)容的肖像權(quán)，法律對(duì)兩種肖像權(quán)的權(quán)利限制和保護(hù)范圍不同，前者獨(dú)立于特定意義公共事件的肖像屬于權(quán)利人可依個(gè)人意志決定而自由支配的私人領(lǐng)域，一切違背肖像權(quán)人意志而利用其肖像的行為，都可能被視為侵權(quán)；后者于特定意義公共事件相結(jié)合的肖像是指權(quán)利人進(jìn)入公共領(lǐng)域，其形象融入某公共事件，此時(shí)法律對(duì)權(quán)利人的肖像權(quán)予以限制，如果構(gòu)成合理使用，即使未經(jīng)權(quán)利人同意而使用其肖像，也不構(gòu)成對(duì)肖像權(quán)的侵害。通常意義上報(bào)道中使用的具有新聞價(jià)值的社會(huì)知名人士的肖像，報(bào)道歷史事件或人物事跡而使用某人肖像，司法機(jī)關(guān)因執(zhí)行公務(wù)在公共場(chǎng)合強(qiáng)制使用自然人肖像，對(duì)參加游行、慶典活動(dòng)中人物肖像的使用都符合上述條件?！?span style="color: rgb(0, 112, 192);">【5】雖然裁判結(jié)果被二審法院推翻（終審判決認(rèn)定“精品報(bào)社在千期專刊的整體封面設(shè)計(jì)中，使劉翔肖像與購(gòu)物節(jié)廣告產(chǎn)生一定的廣告性質(zhì)的關(guān)聯(lián)性，從而使社會(huì)公眾產(chǎn)生‘劉翔為中友公司購(gòu)物節(jié)做廣告’之有合理根據(jù)的誤解，進(jìn)而使劉翔人格受到購(gòu)物節(jié)廣告的商業(yè)化侵害。”【6】，但原審判決有關(guān)肖像權(quán)（公開權(quán)）基于合理使用而應(yīng)受到限制的論證和說(shuō)理無(wú)疑是正確的，其法律依據(jù)是《民法通則》第100條——侵犯肖像權(quán)需“以營(yíng)利為目的”。
可以說(shuō)“以營(yíng)利為目的”要件在審理侵犯肖像權(quán)（公開權(quán)）案件中考量與衡平合理使用及權(quán)利限制發(fā)揮了關(guān)鍵性作用，但這一規(guī)定也遭到學(xué)界的詬病，因?yàn)閷?duì)于非以營(yíng)利為目的，而以侮辱、誹謗、詆毀等為目的使用他人肖像的情形卻可以法外開恩顯然有失妥當(dāng)。【7】也許正是意識(shí)到了條文邏輯上的不自洽和保護(hù)態(tài)度上的不協(xié)調(diào)，新近公布的《民法典人格權(quán)編（草案）（三次審議稿）》便不再保留“以營(yíng)利為目的”要件，且同時(shí)以明確列舉的方式規(guī)定了五種可以不經(jīng)肖像權(quán)人同意而使用其肖像的情形：（一）為個(gè)人學(xué)習(xí)、藝術(shù)欣賞、課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，在必要范圍內(nèi)使用肖像權(quán)人已經(jīng)公開的肖像；（二）為實(shí)施新聞報(bào)道，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；（三）為依法履行職責(zé)，國(guó)家機(jī)關(guān)在必要范圍內(nèi)制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；（四）為展示特定公共環(huán)境，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像；（五）為維護(hù)公共利益或者肖像權(quán)人合法權(quán)益，制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像的其他行為。該立法例參照了《著作權(quán)法》相關(guān)規(guī)則和國(guó)外類似做法，顯然是一種進(jìn)步，但也存在些許不足。例如，無(wú)需同意是否意味著也不需要付費(fèi)？創(chuàng)作表達(dá)自由或肖像只占風(fēng)景的一小部分是否構(gòu)成合理使用？好在第（五）種情形較為彈性，為今后的司法審判提供了解釋空間。
四、編輯類圖片的性質(zhì)
“秦子越”案的特殊之處就在于視覺中國(guó)網(wǎng)站將所有涉案照片全部納入“編輯類圖片庫(kù)”之中，而沒(méi)有置于“創(chuàng)意類圖片庫(kù)”，并在每幅照片旁載明：“未獲得人物肖像權(quán)或所有物權(quán)，此圖片為編輯圖片，如用于商業(yè)使用，請(qǐng)致電或咨詢客戶代表”。所謂“編輯類圖片”與“創(chuàng)意類圖片”的區(qū)分是國(guó)內(nèi)外圖片庫(kù)許可使用模式的行業(yè)慣例，創(chuàng)意類圖片由攝影師根據(jù)主題和創(chuàng)意拍攝，一般由制片、模特、化妝師等合作完成，此類圖片主要針對(duì)商業(yè)市場(chǎng)，用于廣告設(shè)計(jì)、市場(chǎng)推廣等活動(dòng)；而編輯類圖片則主要以反映現(xiàn)實(shí)生活的題材為主，以新聞、體育、娛樂(lè)、時(shí)尚等為內(nèi)容，用戶為報(bào)紙、雜志等新聞媒體。【8】可見，編輯類圖片是為了給非商業(yè)性的新聞資訊報(bào)道提供影像素材。科學(xué)家早就發(fā)現(xiàn)，相比于文字，圖片更容易讓我們記憶和理解，也更為輕松。在“格式塔理論”看來(lái)，人們?cè)诒孀R(shí)事物和獲取信息時(shí)，是從眼前每個(gè)圖形部分組合成大腦可認(rèn)知理解的整體圖像。人類大腦對(duì)圖像的記憶遠(yuǎn)遠(yuǎn)勝于文字，這就是為什么當(dāng)我們回顧童年看的動(dòng)畫片時(shí)還是那么記憶猶新，所以一張高質(zhì)量的圖片很容易引導(dǎo)我們得到想要關(guān)注的信息。當(dāng)今社會(huì)已進(jìn)入“讀圖時(shí)代”，數(shù)字技術(shù)更加刺激了對(duì)影像、圖片的需求，此時(shí)網(wǎng)絡(luò)圖片庫(kù)應(yīng)運(yùn)而生，成為新聞采編、資訊共享及輿論宣傳不可或缺的重要渠道。網(wǎng)絡(luò)圖片庫(kù)不僅收集存儲(chǔ)、編輯整理了海量的精彩豐富的數(shù)據(jù)資源，還通過(guò)功能強(qiáng)大的搜索引擎為報(bào)紙雜志、廣播電視等新聞媒體用戶提供了準(zhǔn)確、及時(shí)和高效的信息服務(wù)。與此同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)圖片庫(kù)已經(jīng)成為攝影記者轉(zhuǎn)型和創(chuàng)新的推動(dòng)力量和展示平臺(tái)，攝影師與圖片庫(kù)簽訂代理協(xié)議后，便專心致志地從事拍攝活動(dòng)，所有作品通過(guò)代理機(jī)構(gòu)面向用戶，這打破了壟斷，給名不見經(jīng)傳的年輕攝影師帶來(lái)了無(wú)數(shù)的平等機(jī)會(huì)。【9】
這一趨勢(shì)使得公開權(quán)這一財(cái)產(chǎn)權(quán)受到來(lái)自新聞傳播、言論表達(dá)、文藝創(chuàng)作等公共利益和基本人權(quán)的更多限制。例如，在2013年的“Thompson”案中，原告Marshall Thompson(美國(guó)知名音樂(lè)人)訴稱被告Getty公司未經(jīng)許可在其網(wǎng)站上張貼并標(biāo)價(jià)銷售6張含有原告肖像的照片，構(gòu)成“商業(yè)性目的”使用，違反了《伊利諾伊州公開權(quán)法案》（IPRA），而Getty公司聲明用戶只在做“編輯性使用”（for editorial use only）的情況下才提供這些照片。法院最終判決認(rèn)為，IPRA并不禁止照片本身的銷售行為，而只禁止將照片用于照片以外的其他產(chǎn)品的促銷或誘導(dǎo)購(gòu)買行為。Getty公司沒(méi)有將原告照片用于其他產(chǎn)品的銷售，而僅僅用于銷售照片本身，故不構(gòu)成法案中的“商業(yè)性目的”。與此同時(shí)，法院對(duì)于原告主張的“被告應(yīng)當(dāng)為其客戶超出約定范圍商業(yè)性使用涉案照片承擔(dān)連帶責(zé)任”不予支持，因?yàn)槿绱私忉寱?huì)使得任何出于正當(dāng)目的銷售照片的人都需要為最終使用者的違法使用行為承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任，這將不當(dāng)拓寬責(zé)任范圍并損害到《憲法第一修正案》所保護(hù)的言論自由。【10】而在2015年的“T3Media”案中，一審加州中部聯(lián)邦地區(qū)法院準(zhǔn)許了被告的刪除動(dòng)議，【11】二審聯(lián)邦第九巡回上訴法院駁回上訴，維持原判。【12】法院強(qiáng)調(diào)指出，應(yīng)當(dāng)區(qū)別“銷售含有運(yùn)動(dòng)員肖像的受版權(quán)保護(hù)的照片”和“以其他目的使用包含在照片中的運(yùn)動(dòng)員肖像”這兩種性質(zhì)不同的情況。未經(jīng)許可商業(yè)性使用他人肖像，如使用在商品上或廣告中，都是對(duì)他人公開權(quán)的侵犯。但是，如果一個(gè)肖像被捕捉、固定于受版權(quán)保護(hù)的藝術(shù)視覺作品中，且該作品本身已因個(gè)人使用目的而發(fā)行，那此時(shí)的公開權(quán)主張會(huì)使得版權(quán)人對(duì)其行使版權(quán)法所賦予的專有權(quán)利承受不應(yīng)有的負(fù)擔(dān)，也即挑戰(zhàn)了作者的藝術(shù)創(chuàng)作自由。
五、“秦子越”案評(píng)析
結(jié)合中國(guó)《憲法》《民法通則》《侵權(quán)責(zé)任法》及《著作權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，就“秦子越”案而言，完全可以得出相同的結(jié)論。誠(chéng)如前文所言，《民法通則》第100條中的“以營(yíng)利為目的”字眼，已經(jīng)提示法官在審理被訴侵犯肖像權(quán)（公開權(quán)）的案件時(shí)，需要重點(diǎn)評(píng)判被告是否存在“合理正當(dāng)之使用目的”。雖然《民法典人格權(quán)編》尚未出臺(tái)，但司法裁判完全可以參照肖像權(quán)糾紛的在先判例和《著作權(quán)法》中有關(guān)合理使用的既定規(guī)則，將新聞報(bào)道、公序良俗、言論表達(dá)、創(chuàng)作自由及公共利益等因素納入考量視域。與此同時(shí)，根據(jù)《民法通則》與《侵權(quán)責(zé)任法》中有關(guān)過(guò)錯(cuò)歸責(zé)原則及共同侵權(quán)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和構(gòu)成要件不難推知，當(dāng)最終用戶不屬于“以營(yíng)利為目的”使用編輯類圖庫(kù)中的人像照片時(shí)，圖庫(kù)經(jīng)營(yíng)者同樣不構(gòu)成侵權(quán)；當(dāng)最終用戶超出約定范圍“以營(yíng)利為目的”使用編輯類圖庫(kù)中的人像照片時(shí)，由于圖庫(kù)經(jīng)營(yíng)者無(wú)法預(yù)見也無(wú)法控制這一情況的發(fā)生，且已經(jīng)事先做到了必要提示，顯然因欠缺主觀過(guò)錯(cuò)、違法行為和因果關(guān)系等要件而不構(gòu)成侵權(quán)。但非常遺憾的是，“秦子越”案一審判決忽略了這些關(guān)鍵因素，斷然認(rèn)定只要圖片庫(kù)公開展示、銷售了載有自然人肖像的照片，哪怕已獲得照片著作權(quán)，都應(yīng)當(dāng)取得肖像權(quán)人的許可，否則肖像權(quán)人有權(quán)禁止此種非法行為。不僅如此，一審判決還指出：“在新聞報(bào)道中使用圖片，使用者為該新聞報(bào)道的撰寫者，使用圖片的直接目的是為撰寫新聞報(bào)道的需要，而被告將涉案照片通過(guò)其網(wǎng)站展示的目的是為了銷售獲利，故被告的該項(xiàng)抗辯缺少事實(shí)和法律依據(jù)”。顯然，法院認(rèn)為只要圖片庫(kù)通過(guò)展示、銷售人像照片獲利了，即使其用戶（被許可方）因合理使用而不侵權(quán)，也依舊免除不了圖片庫(kù)的責(zé)任。這其實(shí)完全顛覆了民法共同侵權(quán)的基本原理和法定規(guī)則，既然最終使用者的行為是正當(dāng)?shù)?，那為何積極促成這一正當(dāng)目的實(shí)現(xiàn)的幫助者卻反而不正當(dāng)了呢？圖片庫(kù)為新聞報(bào)道提供有價(jià)值的照片，此時(shí)的物質(zhì)回報(bào)應(yīng)當(dāng)理解為向媒體提供收集、存儲(chǔ)和檢索海量新聞素材等必要的服務(wù)性收費(fèi)（正可謂“天下沒(méi)有免費(fèi)的午餐”），而不是因商業(yè)性使用照片內(nèi)容而獲取的利潤(rùn)。雖然一審判決探討了公眾人物的肖像權(quán)是否應(yīng)當(dāng)受到公眾知情權(quán)的限制，但法院還是認(rèn)為明星的個(gè)人生活場(chǎng)景與公眾知情權(quán)無(wú)關(guān)，其肖像權(quán)仍應(yīng)受到與普通公民同等的保護(hù)。然而，本案照片都是原告在公開場(chǎng)合露面或明確授權(quán)攝影師拍攝的，而并不涉及其不愿意讓外人知曉的私密情境（機(jī)場(chǎng)跟拍也不屬于明星的私生活領(lǐng)域），法院將公眾人物的個(gè)人隱私場(chǎng)景與個(gè)人生活場(chǎng)景直接劃等號(hào)，認(rèn)為展示已經(jīng)征得明星本人同意發(fā)表或已經(jīng)默許公開的照片會(huì)影響其生活安寧，顯然是不恰當(dāng)。最后，退一萬(wàn)步講，即使認(rèn)為被告的行為利用了原告肖像蘊(yùn)含的商業(yè)價(jià)值，一審判決認(rèn)定的侵權(quán)損害賠償數(shù)額也遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了原告的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失或被告因在“編輯類圖庫(kù)”中銷售原告照片的實(shí)際獲利情況。同時(shí)，法院還在未經(jīng)充分論證和說(shuō)理的前提下直接認(rèn)定，只要未經(jīng)同意展示和銷售公眾人物的肖像照片，“必然會(huì)嚴(yán)重侵害原告的人格權(quán)益，對(duì)原告造成精神損害”，進(jìn)而判賠了一萬(wàn)元的精神撫慰金，這一做法同樣值得商榷。
六、結(jié) 語(yǔ)
綜上所述，“秦子越”案一審判決帶給我們的思考是深刻而復(fù)雜的，其中不僅有對(duì)肖像、姓名或聲音等個(gè)人識(shí)別性符號(hào)所生的利益保護(hù)、權(quán)利設(shè)置及合理限制等民法學(xué)理論問(wèn)題，也有過(guò)錯(cuò)歸責(zé)原則、共同侵權(quán)規(guī)則及損害賠償計(jì)算等條文的理解與適用問(wèn)題，更有司法裁判如何順應(yīng)和滿足社會(huì)發(fā)展需要這一根本法哲學(xué)命題。但無(wú)論怎樣有一點(diǎn)是清楚的，即好的判決應(yīng)當(dāng)追求界定產(chǎn)權(quán)的邊界，降低交易的成本，而當(dāng)面臨由于科學(xué)技術(shù)和商業(yè)模式變革帶來(lái)的看似疑難的新挑戰(zhàn)時(shí)，最好的辦法是尋找并參照慣例，而不是破壞或顛覆慣例，因?yàn)樽駨膽T例往往是降低社會(huì)成本、提高說(shuō)服效果的最佳選擇。
注：
【1】 北京互聯(lián)網(wǎng)法院（2019）京0491民初12225號(hào)民事判決書。
【2】 參見冉克平：《肖像權(quán)上的財(cái)產(chǎn)利益及其救濟(jì)》，載《清華法學(xué)》2015年第4期。
【3】 參見熊文聰：《事實(shí)與價(jià)值二分：知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的邏輯與修辭》，華中科技大學(xué)出版社2016年版，第85-101頁(yè)。
【4】 孫遠(yuǎn)釗：《從姓名權(quán)、肖像權(quán)到“公開權(quán)”——將“公開權(quán)”引入
【5】 北京市海淀區(qū)人民法院（2005）海民初字第2938號(hào)民事判決書。
【6】 北京市第一中級(jí)人民法院（2005）一中民中字第8144號(hào)民事判決書。
【7】 參見張紅：《“以營(yíng)利為目的”與肖像權(quán)侵權(quán)責(zé)任認(rèn)定》，載《比較法研究》2012年第3期。
【8】 黨西民：《報(bào)業(yè)轉(zhuǎn)型與圖片資源開發(fā)》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2017年版，第36頁(yè)。
【9】 參見張存立：《圖片庫(kù)對(duì)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代新聞報(bào)道的影響》，載《傳承》2012年第14期。
【10】 Thompson v. Getty Images(US),INC. United States District Court, N.D. Illinois,2013 WL 3321612.
【11】 Patrick Maloney, Tim Judge v. T3Meida, INC. United States District Court, C.D. California, 94 F.Supp.3d 1128.
【12】 United States Court of Appeals, Ninth Circuit,853 F.3d 1004.
來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：熊文聰 中央民族大學(xué)法學(xué)院副教授
編輯：IPRdaily王穎 校對(duì)：IPRdaily縱橫君
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