專利授權(quán)秘密之暫時(shí)性授權(quán)

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作者：房平木律師專利代理師

原標(biāo)題：專利授權(quán)秘密之暫時(shí)性授權(quán)

當(dāng)你申請(qǐng)一件實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)專利時(shí)，大概半年到一年的時(shí)間，就可以獲得專利權(quán)證書。

當(dāng)你用實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)專利維權(quán)時(shí)，被告通常有兩種抗辯策略，一種是主張不構(gòu)成專利侵權(quán)，另一種是啟動(dòng)專利無(wú)效宣告程序，申請(qǐng)宣告你的專利無(wú)效。

很多人就有疑問(wèn)了，專利權(quán)證書是專利局發(fā)給我的，是國(guó)家承認(rèn)的。為什么在我要維權(quán)的時(shí)候，被告、法院、專利局為何又不認(rèn)可我的專利權(quán)證書的法律效力？

既然如此，為何要授予我專利權(quán)呢？為什么不一開始就駁回呢？

很多從事科創(chuàng)工作的人士有上述疑問(wèn)，甚至有的原告當(dāng)庭憤憤不平的向筆者提出這樣的問(wèn)題。本文嘗試回答這個(gè)問(wèn)題。

實(shí)際上所有的專利授權(quán)，均可稱為暫時(shí)性授權(quán)。這是法律領(lǐng)域一個(gè)非常特殊的現(xiàn)象。

實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利在申請(qǐng)階段，主要是經(jīng)過(guò)形式審查，形式審核合格之后，就會(huì)授予專利權(quán)。授權(quán)后可能會(huì)面臨來(lái)自任何人的法律挑戰(zhàn)（挑戰(zhàn)其有效性）。即便是發(fā)明專利，雖然在申請(qǐng)階段經(jīng)過(guò)實(shí)質(zhì)審查，但是授權(quán)后，仍然允許第三人來(lái)挑戰(zhàn)專利權(quán)的有效性。所以，所有的專利授權(quán)均可稱為“暫時(shí)性授權(quán)”。

專利權(quán)，一種可以稱之為西方近現(xiàn)代工業(yè)革命的催化劑的權(quán)利，為何會(huì)被這樣不嚴(yán)肅地“暫時(shí)性授權(quán)”呢？

實(shí)質(zhì)上剛好相反，這里的“暫時(shí)性授權(quán)”恰恰體現(xiàn)了專利權(quán)的嚴(yán)肅性。

為了鼓勵(lì)創(chuàng)新，為了在現(xiàn)有技術(shù)的基礎(chǔ)上發(fā)展出更先進(jìn)的技術(shù)，專利制度的一個(gè)重大任務(wù)，就是要?jiǎng)澐殖霈F(xiàn)有技術(shù)和創(chuàng)新技術(shù)的邊界，并將屬于創(chuàng)新技術(shù)的權(quán)利劃歸專利權(quán)人，讓他享有一段時(shí)間的壟斷利益，以獎(jiǎng)勵(lì)他在技術(shù)革新上的貢獻(xiàn)。這就是被授予專利權(quán)的技術(shù)必須具備新穎性和創(chuàng)新性的根本原因所在。同時(shí)，專利法還允許公眾自由實(shí)施現(xiàn)有技術(shù)，這是公眾的權(quán)利。

現(xiàn)有技術(shù)代表公眾利益（公眾可自由實(shí)施的技術(shù)），創(chuàng)新技術(shù)則體現(xiàn)了專利權(quán)人的利益。在保障公眾利益和專利權(quán)人的利益之間，需要的是一種平衡。

最理想的模式莫過(guò)于，一開始就清楚的劃分出現(xiàn)有技術(shù)和創(chuàng)新技術(shù)邊界，公眾的歸公眾，專利權(quán)人的歸專利權(quán)人，兩者各行其是。從此世界沒(méi)有了紛爭(zhēng)，大家都相安無(wú)事。

但是，這在實(shí)際上是不可能的。

現(xiàn)有技術(shù)和創(chuàng)新技術(shù)的邊界總是犬牙交錯(cuò)，你退我進(jìn)，你進(jìn)我退，彼此依存，互不相讓。

并且專利權(quán)人總是想擴(kuò)張他的權(quán)利邊界，公眾（包括各行各業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手）總是想自由實(shí)施現(xiàn)有技術(shù)。

現(xiàn)有技術(shù)、創(chuàng)新技術(shù)的邊界總是在動(dòng)態(tài)變化的。當(dāng)張三聲稱，這是他的一個(gè)技術(shù)創(chuàng)新，他享有這份技術(shù)的壟斷性商業(yè)利益，但是馬上就會(huì)有李四從世界的其他角落，找出一個(gè)相同或近似的技術(shù)文獻(xiàn)、產(chǎn)品、模型，說(shuō)張三所謂創(chuàng)新其實(shí)是現(xiàn)有技術(shù)。

張三主張的商業(yè)利益有多豐厚，李四找出這份現(xiàn)有技術(shù)的動(dòng)機(jī)就有多強(qiáng)烈。

所以，從這個(gè)角度來(lái)說(shuō)，所有的專利授權(quán)，都是暫時(shí)性授權(quán)。

專利法為什么要這樣設(shè)置呢？原因其實(shí)很簡(jiǎn)單。就是清晰的劃分每一份現(xiàn)有技術(shù)和創(chuàng)新技術(shù)的成本太高了！高到整個(gè)社會(huì)無(wú)法承受。所以，那就先暫時(shí)性的授權(quán)給你（等你用專利挑戰(zhàn)別人的時(shí)候，讓別人來(lái)挑戰(zhàn)你的專利）。

另外的原因可以通過(guò)大數(shù)據(jù)來(lái)說(shuō)明。其實(shí)，現(xiàn)在出現(xiàn)在你面前的所有產(chǎn)品無(wú)不經(jīng)過(guò)千百萬(wàn)次的技術(shù)革新和優(yōu)化。從人類一開始的茹毛飲血，到刀耕火種，到現(xiàn)在高度現(xiàn)代化的生產(chǎn)生活，無(wú)不經(jīng)歷過(guò)無(wú)數(shù)次的改進(jìn)。每一種落實(shí)到現(xiàn)實(shí)中的改進(jìn)，都是最優(yōu)化，最合理的方案逐步沉淀的結(jié)果。在這個(gè)結(jié)果之外，其實(shí)有多到無(wú)法想像的方案被提出、被試驗(yàn)、被替代、被放棄。體現(xiàn)在大數(shù)據(jù)上的就是，專利數(shù)據(jù)庫(kù)中存放的數(shù)百萬(wàn)件專利，真正被實(shí)際應(yīng)用、被做成產(chǎn)品并應(yīng)用于市場(chǎng)的專利技術(shù)方案，屈指可數(shù)。

從生產(chǎn)效率的角度來(lái)講，沒(méi)有必要將那些注定會(huì)被放棄、注定會(huì)潥沒(méi)無(wú)聞、注定會(huì)淪為技術(shù)創(chuàng)新歷史的煙塵的技術(shù)方案，從一開始就通過(guò)嚴(yán)格的法律程序劃分出來(lái)，分揀出來(lái)，清晰的劃分現(xiàn)有技術(shù)和創(chuàng)新技術(shù)的邊界。

暫時(shí)性授權(quán)所采取的策略，大概就是“寧肯錯(cuò)過(guò)一萬(wàn)，不可漏過(guò)一個(gè)”的策略，這里體現(xiàn)了現(xiàn)代社會(huì)對(duì)于創(chuàng)新思維的特殊鼓勵(lì)和特殊保護(hù)，暫且認(rèn)為你們所提出的技術(shù)創(chuàng)新的想法都是有好的，都是有利的，都是新穎的，都是有創(chuàng)造性的，鼓勵(lì)大家潛心研發(fā)，集思廣益，甚至天馬行空，探索科技發(fā)展的無(wú)限可能，從而突破技術(shù)難關(guān)，實(shí)現(xiàn)科學(xué)技術(shù)的快速發(fā)展，給社會(huì)帶來(lái)更多福利。因此，多快好省，專利法估計(jì)人們將所有好的技術(shù)方案都盡可能提出來(lái)申請(qǐng)專利，讓科技發(fā)展大步向前！

這樣做當(dāng)然是有后患的，沒(méi)有經(jīng)過(guò)嚴(yán)肅、認(rèn)真、徹底的審查，容易把現(xiàn)有技術(shù)當(dāng)成創(chuàng)新技術(shù)，容易把一些本來(lái)不具有新穎性和創(chuàng)造性的技術(shù)方案授予專利權(quán)。

那怎么辦？所以就將專利的授權(quán)行為設(shè)定為暫時(shí)性授權(quán)，并設(shè)置補(bǔ)救措施，預(yù)留通道，讓別人在任何時(shí)段均有途徑挑戰(zhàn)你的專利權(quán)。

沒(méi)錯(cuò)，你申請(qǐng)的專利，是被授予了專利權(quán)，但是還允許利益相關(guān)方來(lái)挑戰(zhàn)你的專利權(quán)的有效性。

無(wú)論是發(fā)明專利、實(shí)用新型專利或是外觀設(shè)計(jì)專利，莫不如此。

專利授權(quán)的秘密之討價(jià)還價(jià)

如上面講到的，所有的專利權(quán)的授權(quán)實(shí)質(zhì)上是一種暫時(shí)性授權(quán)。如果再深入一點(diǎn)，還會(huì)發(fā)現(xiàn)，專利權(quán)的授權(quán)機(jī)制實(shí)際是一種討價(jià)還價(jià)的機(jī)制。

你去菜場(chǎng)買菜的時(shí)候，是你跟菜販之間的討價(jià)還價(jià)。但是說(shuō)專利授權(quán)的機(jī)制也是一種討價(jià)還價(jià)的機(jī)制，是不是太荒誕了？是嘩眾取寵吧！

還不是嘩眾取寵。專利授權(quán)的過(guò)程，實(shí)際上可能就是一種討價(jià)還價(jià)的機(jī)制。

是誰(shuí)跟誰(shuí)之間的討價(jià)還價(jià)呢？

表面上是專利審查員或專利局與專利申請(qǐng)人之間的討價(jià)還價(jià)。

實(shí)際上是專利申請(qǐng)人（科技創(chuàng)新者）與公眾之間的討價(jià)還價(jià)。

這里的“價(jià)格”又說(shuō)的是什么呢？這里的價(jià)格就是權(quán)利范圍（科技創(chuàng)新的成果的范圍）。專利申請(qǐng)人總是想要個(gè)好價(jià)錢，把這個(gè)權(quán)利范圍擴(kuò)大一點(diǎn)，盡量擴(kuò)大一點(diǎn)，因?yàn)闄?quán)利范圍的大小意味著他可以享有的壟斷的商業(yè)利益的大小。

而專利局或專利審查員的職責(zé)，則是代表公眾，希望限縮專利權(quán)人要求的權(quán)利范圍。這樣公眾可以自由實(shí)施的現(xiàn)有技術(shù)范圍就可以擴(kuò)大一點(diǎn)，免受專利權(quán)人的不當(dāng)限制。

這是不是一種討價(jià)還價(jià)的機(jī)制呢？這其實(shí)就是一種討價(jià)還價(jià)的機(jī)制。

專利文件中有一份最重要的文件，名字叫做“權(quán)利要求書”。這里面的“要求”而字，就已經(jīng)清楚的交代了“討價(jià)還價(jià)”的性質(zhì)。權(quán)利要求書是在申請(qǐng)專利時(shí)，專利權(quán)人單方面制作的，相當(dāng)于是一份討價(jià)表。

權(quán)利要求書中有一項(xiàng)名字叫做“獨(dú)立權(quán)利要求”，其保護(hù)范圍最大，相當(dāng)于是最高討價(jià)，也就是說(shuō)專利權(quán)人想以此討個(gè)好價(jià)錢。

權(quán)利要求中還有很多附屬于獨(dú)立權(quán)利要求的“附屬權(quán)利要求”，這些附屬權(quán)利要求都是在“獨(dú)立權(quán)利要求”的基礎(chǔ)上的進(jìn)一步限縮權(quán)利要求范圍。為何如此呢？因?yàn)?a href='http://jupyterflow.com/search_zhuanli.html' target='_blank'>專利權(quán)人預(yù)感到他要求的最高的價(jià)錢（即獨(dú)立權(quán)利要求）有可能無(wú)法通過(guò)審批，因此預(yù)備在此情況下退而求其次。這就叫討價(jià)。

專利權(quán)人要求的“獨(dú)立權(quán)利要求”為什么可能不被批準(zhǔn)呢？因?yàn)閷彶閱T在審查時(shí)，會(huì)盡可能的查找現(xiàn)有技術(shù)，然后來(lái)跟專利權(quán)人討價(jià)還價(jià)。諾，你看看，你要求保護(hù)的權(quán)利范圍，應(yīng)當(dāng)是你的創(chuàng)新成果，不應(yīng)該把現(xiàn)有技術(shù)囊括進(jìn)來(lái)?，F(xiàn)在你要求的權(quán)利保護(hù)范圍很大，把現(xiàn)有技術(shù)都囊括進(jìn)來(lái)了，這樣不合理吧！這個(gè)價(jià)錢太高，你要把你的權(quán)利范圍再限縮一下，不然我可能就要駁回你的專利申請(qǐng)了！這就叫還價(jià)。

再回過(guò)頭來(lái)分別看看發(fā)明專利、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利是如何討價(jià)還價(jià)的。

發(fā)明專利的討價(jià)還價(jià)機(jī)制非常明顯。發(fā)明專利經(jīng)過(guò)實(shí)質(zhì)審查并授權(quán)的過(guò)程，實(shí)質(zhì)上就是專利權(quán)人與審查員（代表公眾）之間的討價(jià)還價(jià)過(guò)程。這個(gè)討價(jià)還價(jià)的過(guò)程并非是終局的，只是已經(jīng)擠掉了大部分的水分，雙方可以彼此讓步的空間非常有限了。所以發(fā)明專利的權(quán)利范圍相對(duì)比較穩(wěn)定。

外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)的是產(chǎn)品的外觀。大體來(lái)說(shuō)，相對(duì)于文字的多義性，外觀設(shè)計(jì)相對(duì)于發(fā)明或?qū)嵱眯滦?，討價(jià)還價(jià)的空間是相對(duì)有限的。但是仍然是一個(gè)討價(jià)還價(jià)的機(jī)制。相對(duì)人會(huì)通過(guò)檢索現(xiàn)有設(shè)計(jì)，通過(guò)現(xiàn)有設(shè)計(jì)特征限縮外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)范圍。

實(shí)用新型的討價(jià)還價(jià)機(jī)制有強(qiáng)烈的隱秘性。很多人不了解這個(gè)機(jī)制，吃了大虧。我們看，實(shí)用新型因?yàn)橹唤?jīng)過(guò)形式審查，專利權(quán)人也需要提交一份“權(quán)利要求書”，專利局的處理方式是暫且承認(rèn)你這份權(quán)利要求書（但是允許將來(lái)任何人包括競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手、同行業(yè)者跟你討價(jià)還價(jià)）。

專利授權(quán)的這種方式，說(shuō)好聽點(diǎn)，叫大方，予取予求嘛！隨你專利權(quán)人的便。只要你膽兒肥，這個(gè)范圍你隨便拿。

但本質(zhì)上來(lái)說(shuō)，這對(duì)于申請(qǐng)人來(lái)說(shuō)是非常兇險(xiǎn)的。因?yàn)槟闾峤簧暾?qǐng)文件只相當(dāng)于是一份報(bào)價(jià)單。你的底牌盡在于此。但是你的對(duì)手還沒(méi)有出現(xiàn)。你還不知道他在哪里，你不知道他會(huì)如何還價(jià)。那么對(duì)于先出價(jià)的人來(lái)說(shuō)，是好事還是壞事呢？

所以呢，總的來(lái)說(shuō)，專利授權(quán)的機(jī)制是有一種討價(jià)還價(jià)的機(jī)制，并且這種討價(jià)還價(jià)的機(jī)制貫穿于整個(gè)專利權(quán)的生命周期（任何人都有權(quán)針對(duì)專利權(quán)的有效期內(nèi)的專利權(quán)的有效性發(fā)起挑戰(zhàn)）。

不了解或這不會(huì)運(yùn)用這種討價(jià)還價(jià)機(jī)制，就無(wú)法保護(hù)好科技創(chuàng)新的成果，就會(huì)在運(yùn)用專利的過(guò)程中栽跟頭。

專利授權(quán)的秘密之“禁止反悔”

世界上沒(méi)有后悔藥，在運(yùn)用專利保護(hù)科技創(chuàng)新方面尤其如此。

科創(chuàng)企業(yè)，先做出科技創(chuàng)新，再申請(qǐng)專利保護(hù)。

很多中小企業(yè)的老板或管理者，尤其是技術(shù)出身的創(chuàng)業(yè)者，雖然很重視科技創(chuàng)新，甚至也很重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)，因?yàn)椴涣私?a href='http://jupyterflow.com/search_zhuanli.html' target='_blank'>專利保護(hù)科技創(chuàng)新的機(jī)制，不能像大型企業(yè)那樣有專職、專業(yè)的職業(yè)經(jīng)理妥善處理專利事宜，而創(chuàng)新成果得不到有效的專利保護(hù)，創(chuàng)業(yè)成本歸于沉沒(méi)，付出了沉重的代價(jià)。本來(lái)很美好的科技創(chuàng)新、創(chuàng)業(yè)前景，被斷送了，功敗垂成。很令人惋惜。

如前文所述，授予專利權(quán)，保護(hù)科技創(chuàng)新的機(jī)制實(shí)際上是一種討價(jià)還價(jià)的機(jī)制。中小企業(yè)做出科技創(chuàng)新之后，如何申請(qǐng)專利，如何報(bào)價(jià)？成了擺在中小企業(yè)面前最大的一道難題。

本書討論的核心問(wèn)題，就是報(bào)價(jià)是面臨的問(wèn)題。

我們知道在菜場(chǎng)買菜的時(shí)候，你問(wèn)菜販的面前擺著一堆白菜，你問(wèn)他白菜多少錢一斤？他說(shuō)1.5元一斤，你說(shuō)好，我來(lái)兩顆白菜。當(dāng)菜販報(bào)了價(jià)之后，他就不能反悔了。否則他就會(huì)受到法律或道德的譴責(zé)。

同樣的情況會(huì)發(fā)生在專利申請(qǐng)、授權(quán)過(guò)程中。你報(bào)了價(jià)之后，你就不能反悔了。并且跟賣白菜不同的地方在于，白菜的價(jià)格再低，只要白菜在，白菜就還有價(jià)值。但是專利的問(wèn)題是，如果你的報(bào)價(jià)錯(cuò)誤，將會(huì)導(dǎo)致專利權(quán)一文不值。

做出科技創(chuàng)新之后，申請(qǐng)專利的核心過(guò)程，就是要制定合理的報(bào)價(jià)。

制定報(bào)價(jià)的核心規(guī)則是，要盡可能理清科技創(chuàng)新成果與現(xiàn)有技術(shù)的界限，并爭(zhēng)取盡可能大的權(quán)利范圍。

不要等著別人來(lái)壓縮你的權(quán)利。因?yàn)閯e人的壓縮可能會(huì)是無(wú)限壓縮，直至徹底將你的專利破壞掉。

這意味著你做出報(bào)價(jià)之后，你自己只能壓縮權(quán)利要求范圍，而不能擴(kuò)張你的權(quán)利要求范圍。并且提交的專利申請(qǐng)說(shuō)明書、權(quán)利要求書、陳述書、答辯狀等均采用黑紙白字的方式記錄您對(duì)于創(chuàng)新成果的解釋、說(shuō)明、澄清，對(duì)于所有這些說(shuō)明，你不能反悔。

這也是專利法相關(guān)司法解釋明文載明且通行于專利侵權(quán)判定過(guò)程的規(guī)則：禁止反悔。

說(shuō)完了這些，接下來(lái)看本文要討論的目標(biāo)：

專利授權(quán)的秘密之無(wú)恥的承諾

你可能在很多網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上看到一些專利代理機(jī)構(gòu)打出“專利申請(qǐng)不成功退款”的宣傳語(yǔ)。

如果你恰好想要申請(qǐng)專利，看到“專利申請(qǐng)不成功退款”，是否會(huì)心動(dòng)呢？

再比如，當(dāng)你想要委托專利代理機(jī)構(gòu)幫你申請(qǐng)專利并進(jìn)行詢價(jià)的時(shí)候，會(huì)不會(huì)問(wèn)：如果委托你們專利申請(qǐng)不成功，你們退款嗎？

A專利代理機(jī)構(gòu)告訴你，專利申請(qǐng)不成功，我們也不退代理費(fèi)。

B專利代理機(jī)構(gòu)告訴你，專利申請(qǐng)不成功，退還代理費(fèi)。

那么你最終會(huì)選任A代理公司還是B代理公司呢？你如何評(píng)判A專利代理機(jī)構(gòu)和B專利代理機(jī)構(gòu)的行為呢？

還有一種更具有迷惑性的行為。如果你關(guān)注知識(shí)產(chǎn)權(quán)或專利這個(gè)行業(yè)，你時(shí)不時(shí)的會(huì)看到官方或半官方的機(jī)構(gòu)做的專利申請(qǐng)授權(quán)率排行榜。

甚至還有一個(gè)政協(xié)委員提出，以專利授權(quán)率作為評(píng)判專利代理機(jī)構(gòu)是否專業(yè)、盡職、專業(yè)服務(wù)水平的高低，專利授權(quán)率低于某一數(shù)值的，一律取締其專利代理資格。

上述種種，可以稱之為亂像。筆者今天寫這篇文章，就是想警醒世人，正本清源。

先來(lái)做一個(gè)判斷：

如果某一家專利代理機(jī)構(gòu)公然宣稱“專利申請(qǐng)不成功退款”，并以此作為賣點(diǎn)，宣傳招攬專利代理業(yè)務(wù)，可以給它下兩個(gè)字的斷語(yǔ)：無(wú)恥。如果再具體一點(diǎn)話就是：隱秘的無(wú)恥。

無(wú)恥，是一個(gè)道德評(píng)價(jià)。恬不知恥，道德低下的意思。

雖然筆者一直強(qiáng)調(diào)，發(fā)表評(píng)論時(shí)，宜就事論事，不要做道德綁架。但是今天就是要對(duì)于這樣一種現(xiàn)象做出這樣一種道德評(píng)價(jià)。

為什么說(shuō)這種宣傳行為是無(wú)恥的呢？因?yàn)檫@種宣傳行為違反了職業(yè)道德。它利用了委托人的信任和委托人缺乏專業(yè)知識(shí)來(lái)牟利，或者增加了這方面的風(fēng)險(xiǎn)和傾向。任何一個(gè)行業(yè)都會(huì)將這種行為視為不道德的行為。

為什么會(huì)說(shuō)這種行為是隱秘的無(wú)恥呢？

因?yàn)樗哂泻軓?qiáng)的隱秘性和迷惑性。

對(duì)于深入了解專利運(yùn)行機(jī)制（專利保護(hù)科技創(chuàng)新的機(jī)制）的人或者大型的科技企業(yè)來(lái)說(shuō)，會(huì)對(duì)“專利申請(qǐng)不成功退款”完全免疫。

它們打出這種旗號(hào)，目的就是引誘那些對(duì)專利的運(yùn)行機(jī)制不甚了解的人，那些中小型且有對(duì)專利知識(shí)缺乏深入了解的人。他們以此為誘餌，誘惑那些原本信任它們的人上當(dāng)，而它們從中牟利。

筆者覺(jué)得用一個(gè)實(shí)際的案例來(lái)說(shuō)明這個(gè)問(wèn)題可能會(huì)更容易說(shuō)明。

這是一個(gè)真實(shí)的案例。

有一個(gè)人，做出了一項(xiàng)重要的技術(shù)創(chuàng)新，申請(qǐng)了一項(xiàng)發(fā)明專利，最終獲得了專利授權(quán)。他獲得的專利權(quán)是這樣子的：

專利授權(quán)秘密之暫時(shí)性授權(quán)

后來(lái)，他發(fā)現(xiàn)有人跟他做一樣的產(chǎn)品，他想用這件發(fā)明專利維權(quán)。于是他就委托律師跟抄襲的人打起了專利侵權(quán)官司（這個(gè)官司不是筆者代理的）。官司打了兩年之后，經(jīng)過(guò)了一審、二審，他輸了。

他的所有投入全部打了水漂，連同他所作出的這項(xiàng)技術(shù)創(chuàng)新。因?yàn)橛袩o(wú)數(shù)的人在模仿，利用他這個(gè)技術(shù)，他有發(fā)明專利權(quán)在手，但是發(fā)現(xiàn)發(fā)明專利權(quán)也是一紙空文，沒(méi)有任何價(jià)值。

為什么？

因?yàn)檫@份授權(quán)專利的保護(hù)范圍限制的太窄了！看看上面的用方框框起來(lái)的技術(shù)點(diǎn)就知道了，權(quán)利范圍限制的非常小。略微改一改，就會(huì)脫離這個(gè)專利的保護(hù)范圍。甚至權(quán)利要求中限定的這些技術(shù)點(diǎn)，在專利訴訟中根本無(wú)法取證。

范圍越小，越容易授權(quán)。這是所有的專利代理師都知道的方法。幾乎所有的技術(shù)方案都可以通過(guò)縮小權(quán)利要求的范圍而增加授權(quán)的概率。

但是這些授權(quán)，對(duì)于專利申請(qǐng)人來(lái)說(shuō)，有意義嗎？沒(méi)有任何意義！不但沒(méi)有意義，實(shí)質(zhì)上對(duì)專利申請(qǐng)人的（技術(shù)創(chuàng)新成果）構(gòu)成了致命的傷害，因?yàn)樗麩o(wú)法拿著這份被限縮了權(quán)利要求范圍的專利去維權(quán)了。

對(duì)于一些敬業(yè)的、負(fù)責(zé)任的、正直的專利代理師來(lái)說(shuō)，當(dāng)需要通過(guò)限縮權(quán)利要求范圍來(lái)爭(zhēng)取專利授權(quán)時(shí)，他會(huì)謹(jǐn)慎的、誠(chéng)實(shí)的向申請(qǐng)人說(shuō)明利弊，請(qǐng)求申請(qǐng)人來(lái)做決定，到底要不要限縮，值不值得通過(guò)限縮權(quán)利范圍來(lái)爭(zhēng)取授權(quán)。因?yàn)檫@涉及當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利的大小。對(duì)這些專利代理師來(lái)說(shuō)，壓根就不會(huì)講出“專利申請(qǐng)不成功退款”的話，對(duì)他們的來(lái)說(shuō)，說(shuō)出這種話存在道德障礙。

你現(xiàn)在知道為什么說(shuō)“以專利申請(qǐng)不成功退款作為招攬業(yè)務(wù)的宣傳賣點(diǎn)”是無(wú)恥的行為了嗎？

再舉個(gè)例子，就好比有個(gè)騙子，他宣稱，他善于雕刻玉石，并且一定可以雕刻成功，讓這塊玉石成為無(wú)價(jià)之寶。然后你滿懷希望把一塊璞玉給他，委托他幫你雕刻，打磨。他果然信守承諾，把一個(gè)看起來(lái)雕刻成功了且很精美的玉石給了你。一切看起來(lái)都很美好。過(guò)了五年之后，你發(fā)現(xiàn)他給你的寶石實(shí)際上是個(gè)假的，一文不值。并且，可悲的是，你原來(lái)給他的那個(gè)璞玉，實(shí)際上已被他故意的、為了一點(diǎn)蠅頭小利碾碎了。

為什么說(shuō)是隱秘的無(wú)恥呢？

因?yàn)楫?dāng)時(shí)的你，是因?yàn)樾湃嗡?，因?yàn)椴欢窨蹋盼兴?。但是他卻蓄意欺騙你，他欺騙你的時(shí)候他就知道他在欺騙你，但是你在五年后才會(huì)發(fā)現(xiàn)他欺騙了你。

申請(qǐng)專利，當(dāng)然是為了獲得專利授權(quán)（這也是“專利申請(qǐng)不成功退款”的說(shuō)法具有隱秘性和迷惑性原因所在）。被駁回的專利申請(qǐng)對(duì)于申請(qǐng)人來(lái)說(shuō)沒(méi)有任何好處。但是我們?nèi)匀恍枰獏^(qū)分，什么樣的專利授權(quán)對(duì)于申請(qǐng)人是有有意義的。無(wú)意義的專利授權(quán)，還不如被駁回。因?yàn)楸砻嫔汐@得授權(quán)的專利而實(shí)際上沒(méi)有任何價(jià)值的專利，申請(qǐng)人每年還需要花錢來(lái)維護(hù)它，并且還給了申請(qǐng)人一個(gè)錯(cuò)覺(jué)：他以為他的科技創(chuàng)新成果已經(jīng)得到了強(qiáng)有力的保護(hù)（實(shí)際上是滿目瘡痍）。

專利的審查、授權(quán)過(guò)程，實(shí)際上是專利申請(qǐng)人與審查員（代表公眾利益）就專利的權(quán)利要求范圍，進(jìn)行討價(jià)還價(jià)的過(guò)程。專利代理人的職責(zé)，就是要盡力的幫助申請(qǐng)人，盡量幫助當(dāng)事人規(guī)劃、爭(zhēng)取到盡可能大的、合理的保護(hù)范圍，從而保護(hù)申請(qǐng)人科技創(chuàng)新的成果。作為職業(yè)道德的要求，代理人不可以出賣申請(qǐng)人的利益，更不可以利用申請(qǐng)人缺乏專利方面的知識(shí)，通過(guò)出賣代理人的利益獲得利益。并且，這種利益，與申請(qǐng)人在科技創(chuàng)新方面投入的成本、與可期待的專利所能保護(hù)的商業(yè)利益、專利保護(hù)科技創(chuàng)新所帶來(lái)的社會(huì)科技的進(jìn)步比起來(lái)，顯然是微不足道的。

宣稱“專利申請(qǐng)不成功退款”并以此招徠業(yè)務(wù)，是一種隱秘的無(wú)恥的行為，注定只能獲得蠅頭小利而無(wú)法走遠(yuǎn)。

我們來(lái)揭露它，批判他，目的是為了讓科技創(chuàng)新得到更好的保護(hù)，讓科技創(chuàng)新的企業(yè)走的更遠(yuǎn)。

我們一定要擦亮雙眼，揭露他，批判他，唾罵它，摒棄它！

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：房平木律師專利代理師

編輯：IPRdaily王穎校對(duì)：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：專利授權(quán)秘密之暫時(shí)性授權(quán)（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

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