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一、何為商標侵權

商標侵權是指：行為人未經(jīng)商標權人許可，在相同或類似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標，或者其他干涉、妨礙商標權人使用其注冊商標，損害商標權人合法權益的行為。

商標侵權的構成要件：

商標侵權屬于民事侵權的具體形式之一，也需要具備普通侵權的構成要件，具體包括以下幾個方面。

1、必須有違法行為的存在，即指行為人實施了侵犯注冊商標的行為；

2、必須有損害事實發(fā)生，即指行為人實施的侵犯商標行為造成了一定的損害后果。既包括經(jīng)濟損害，同時也會給享有注冊商標權的單位或個人等帶來商譽損害。無論是財產(chǎn)損失還是商譽損害都屬損害事實。

3、違法行為人主觀上具有過錯，即指行為人對侵犯注冊商標的行為事實系知道或者應當知道。

4、違法行為與損害后果之間必須有因果關系，即指不法行為人的侵權行為與造成商標權人的損害結(jié)果存在前因后果的關系。

二、商標侵權案中律師代理工作及訴訟技巧

（一）案件的受理。

需要把握的是案件的管轄法院，即案件在哪個法院立案、審理，是侵權行為地還是被告住所地，這是需要選擇和確定的，以便于后期訴訟的順利進行。

（二）當事人的訴求是什么？

在商標侵權中，一般會涉及到停止侵權、賠償損失、賠禮道歉、公開聲明、訴訟費用的承擔等訴求，但落實到具體案件，則顯得較為復雜，一般當事人是很難把握和細化其中訴求的，因此就需要代理律師的法學功底和訴訟經(jīng)驗。

1、停止侵權的范圍問題。商標權糾紛在侵權形式和范圍上具有多樣性，既有可能在侵權商品上，也有可能在廣告宣傳、LOGO、公司網(wǎng)站、直營門店、銷售代理商門店、專賣加盟門店等，因此，在訴訟請求一項中必須明確停止侵權的載體內(nèi)容及方式，防止漏缺，避免重復起訴或者單次訴訟不能解決類似侵權問題。

2、賠償損失問題。根據(jù)《中華人民共和國商標法》的規(guī)定，侵犯商標專用權的賠償數(shù)額，按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定；權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該商標許可使用費的倍數(shù)合理確定。對惡意侵犯商標專用權，情節(jié)嚴重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上三倍以下確定賠償數(shù)額。權利人因被侵權所受到的實際損失、侵權人因侵權所獲得的利益、注冊商標許可使用費難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)判決給予三百萬元以下的賠償。因此，對于商標侵權造成的損失，原告提起訴求時需要提供相應的證據(jù)予以證明相應的經(jīng)濟損失，這是需要代理律師作出相應的指導和計算的。

3、維權費用問題。對于這項費用，在商標法中是有明確規(guī)定的，賠償數(shù)額應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。這里的合理開支具體包括哪些，律師代理費、調(diào)查取證費、公證費、案件受理費用等是否包含在內(nèi)，具體的數(shù)額應該是多少，諸如此類的問題都需要代理律師作出相應的判斷和預測。

（三）收集、組織證據(jù)、草擬訴狀準備起訴。

在證據(jù)收集的過程中，為了確保證據(jù)的有效性，最先考慮的應該是證據(jù)保全工作，建議提前與公證部門進行溝通，收集侵權人員相關的侵權證據(jù)，通過公證的形式予以保存下來，制作相應的公證文書。同時準備好相應的商標權屬證明，以此證明原告是合法商標權益人，比如商標證書、商標轉(zhuǎn)讓證明、國家商標網(wǎng)上的商標信息等。

（四）案件受理后的庭審準備工作。

在案件被法院受理確定開庭后，代理律師需要做的工作就是在庭審中如何證明被告的侵權行為成立，本人認為應從以下幾個方面細化：

1、被告所使用的商標是圖形、字母還是兩者的組合，與原告的商標是否相同或近似，達到足以以假亂真，混淆視聽，擾亂購買者的判斷能力；同時可以商標讀音方面與原告的商標讀音進行比較，讀音是否相同，是否用英文字母代替漢語拼音進行混淆。

2、被告將其使用商標的產(chǎn)品是否與原告商標核定使用商品一樣，為相同商品或類似商品。類似商品，是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面相同，或者相關公眾一般認為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。

3、被告的侵權行為地址與原告的經(jīng)營地、銷售地、廠房距離是否相鄰，被告一般會為了依托原告在該片區(qū)域的影響力，利用原告在該地擁有廣大經(jīng)營者和消費者的地理優(yōu)勢，以此達到混淆市場、魚目混珠的目的，侵占原告的市場份額。

4、被告實施侵犯商標權的主觀目的。被告為什么要侵犯原告的商標權？其目的就是為了增強購買者對其的信任，搭乘原告長期經(jīng)營市場所帶來順風車，借助原告品牌在行業(yè)內(nèi)的知名度變相銷售其商品，以此達到進一步搶奪原告的市場份額，造成了市場上的極大混亂，非法目的及動機顯而易見。

（五）案件庭審后的律師工作技巧。

1、提交書面的代理意見及補充意見。有些當事人及代理人在經(jīng)過庭審舉證、質(zhì)證后，在庭審中發(fā)表代理意見后就認為該項工作已經(jīng)完畢，等待法院判決就可以了，而事實上卻缺少書面的代理詞或意見書，這樣有利于法官在作出判決時清醒地了解當事人的訴求及案件思路，可以便于法官判案及書寫裁判文書，起到庭審后提醒法官作出判決的作用。

2、庭審后的調(diào)解工作。案件經(jīng)過法院主持庭審，雙方充分地答辯、論證后，彼此之間對案件有了進一步的認識，也更清楚該案件最終的發(fā)展方向，在法院適當?shù)奶嵝鸦蛞龑У那闆r下，有可能雙方會達成調(diào)解意向。因此，在對委托方有利的情況下，代理律師可以就本案作出調(diào)解的利弊分析，把握好調(diào)解的有利時機，從而有利于案件的順利終結(jié)，賠償損失的挽回和落實，也有利于彼此關系的恢復和發(fā)展，發(fā)揮調(diào)解機制的重大作用。

來源：八戒知識產(chǎn)權

編輯：小妮子西子

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決賽地點：北京昆泰嘉華大酒店會議廳

商標侵權訴訟中的律師代理及技巧