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一、何為商標侵權

商標侵權是指：行為人未經商標權人許可，在相同或類似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標，或者其他干涉、妨礙商標權人使用其注冊商標，損害商標權人合法權益的行為。

商標侵權的構成要件：

商標侵權屬于民事侵權的具體形式之一，也需要具備普通侵權的構成要件，具體包括以下幾個方面。

1、必須有違法行為的存在，即指行為人實施了侵犯注冊商標的行為；

2、必須有損害事實發(fā)生，即指行為人實施的侵犯商標行為造成了一定的損害后果。既包括經濟損害，同時也會給享有注冊商標權的單位或個人等帶來商譽損害。無論是財產損失還是商譽損害都屬損害事實。

3、違法行為人主觀上具有過錯，即指行為人對侵犯注冊商標的行為事實系知道或者應當知道。

4、違法行為與損害后果之間必須有因果關系，即指不法行為人的侵權行為與造成商標權人的損害結果存在前因后果的關系。

二、商標侵權案中律師代理工作及訴訟技巧

（一）案件的受理。

需要把握的是案件的管轄法院，即案件在哪個法院立案、審理，是侵權行為地還是被告住所地，這是需要選擇和確定的，以便于后期訴訟的順利進行。

（二）當事人的訴求是什么？

在商標侵權中，一般會涉及到停止侵權、賠償損失、賠禮道歉、公開聲明、訴訟費用的承擔等訴求，但落實到具體案件，則顯得較為復雜，一般當事人是很難把握和細化其中訴求的，因此就需要代理律師的法學功底和訴訟經驗。

1、停止侵權的范圍問題。商標權糾紛在侵權形式和范圍上具有多樣性，既有可能在侵權商品上，也有可能在廣告宣傳、LOGO、公司網(wǎng)站、直營門店、銷售代理商門店、專賣加盟門店等，因此，在訴訟請求一項中必須明確停止侵權的載體內容及方式，防止漏缺，避免重復起訴或者單次訴訟不能解決類似侵權問題。

2、賠償損失問題。根據(jù)《中華人民共和國商標法》的規(guī)定，侵犯商標專用權的賠償數(shù)額，按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定；權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該商標許可使用費的倍數(shù)合理確定。對惡意侵犯商標專用權，情節(jié)嚴重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上三倍以下確定賠償數(shù)額。權利人因被侵權所受到的實際損失、侵權人因侵權所獲得的利益、注冊商標許可使用費難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)判決給予三百萬元以下的賠償。因此，對于商標侵權造成的損失，原告提起訴求時需要提供相應的證據(jù)予以證明相應的經濟損失，這是需要代理律師作出相應的指導和計算的。

3、維權費用問題。對于這項費用，在商標法中是有明確規(guī)定的，賠償數(shù)額應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。這里的合理開支具體包括哪些，律師代理費、調查取證費、公證費、案件受理費用等是否包含在內，具體的數(shù)額應該是多少，諸如此類的問題都需要代理律師作出相應的判斷和預測。

（三）收集、組織證據(jù)、草擬訴狀準備起訴。

在證據(jù)收集的過程中，為了確保證據(jù)的有效性，最先考慮的應該是證據(jù)保全工作，建議提前與公證部門進行溝通，收集侵權人員相關的侵權證據(jù)，通過公證的形式予以保存下來，制作相應的公證文書。同時準備好相應的商標權屬證明，以此證明原告是合法商標權益人，比如商標證書、商標轉讓證明、國家商標網(wǎng)上的商標信息等。

（四）案件受理后的庭審準備工作。

在案件被法院受理確定開庭后，代理律師需要做的工作就是在庭審中如何證明被告的侵權行為成立，本人認為應從以下幾個方面細化：

1、被告所使用的商標是圖形、字母還是兩者的組合，與原告的商標是否相同或近似，達到足以以假亂真，混淆視聽，擾亂購買者的判斷能力；同時可以商標讀音方面與原告的商標讀音進行比較，讀音是否相同，是否用英文字母代替漢語拼音進行混淆。

2、被告將其使用商標的產品是否與原告商標核定使用商品一樣，為相同商品或類似商品。類似商品，是指在功能、用途、生產部門、銷售渠道、消費對象等方面相同，或者相關公眾一般認為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。

3、被告的侵權行為地址與原告的經營地、銷售地、廠房距離是否相鄰，被告一般會為了依托原告在該片區(qū)域的影響力，利用原告在該地擁有廣大經營者和消費者的地理優(yōu)勢，以此達到混淆市場、魚目混珠的目的，侵占原告的市場份額。

4、被告實施侵犯商標權的主觀目的。被告為什么要侵犯原告的商標權？其目的就是為了增強購買者對其的信任，搭乘原告長期經營市場所帶來順風車，借助原告品牌在行業(yè)內的知名度變相銷售其商品，以此達到進一步搶奪原告的市場份額，造成了市場上的極大混亂，非法目的及動機顯而易見。

（五）案件庭審后的律師工作技巧。

1、提交書面的代理意見及補充意見。有些當事人及代理人在經過庭審舉證、質證后，在庭審中發(fā)表代理意見后就認為該項工作已經完畢，等待法院判決就可以了，而事實上卻缺少書面的代理詞或意見書，這樣有利于法官在作出判決時清醒地了解當事人的訴求及案件思路，可以便于法官判案及書寫裁判文書，起到庭審后提醒法官作出判決的作用。

2、庭審后的調解工作。案件經過法院主持庭審，雙方充分地答辯、論證后，彼此之間對案件有了進一步的認識，也更清楚該案件最終的發(fā)展方向，在法院適當?shù)奶嵝鸦蛞龑У那闆r下，有可能雙方會達成調解意向。因此，在對委托方有利的情況下，代理律師可以就本案作出調解的利弊分析，把握好調解的有利時機，從而有利于案件的順利終結，賠償損失的挽回和落實，也有利于彼此關系的恢復和發(fā)展，發(fā)揮調解機制的重大作用。

來源：八戒知識產權

編輯：小妮子西子

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決賽地點：北京昆泰嘉華大酒店會議廳

商標侵權訴訟中的律師代理及技巧