計算機(jī)字體的3個維權(quán)限度意見

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來源：IPRdaily

作者：張玉瑞    恒都律師事務(wù)所 高級事業(yè)合伙人  

原標(biāo)題：【專家看法】計算機(jī)字體維權(quán)的限度

計算機(jī)字體軟件銷售之后，對其產(chǎn)生之單字作為美術(shù)作品，對社會商家的“商業(yè)使用”再次收費(fèi)是近來版權(quán)領(lǐng)域中的熱點問題。

一、計算機(jī)字庫是美術(shù)字作品集，是比喻或想象？

（一）某些字體業(yè)者的訴求

要求“社會二次用字”可以單字收費(fèi)的不同字體業(yè)者，其主張的作品對象和權(quán)利范圍，可以舉例、總結(jié)如下：

1、 字體軟件同時還是一個美術(shù)作品集，包含有國標(biāo)規(guī)定范圍的有關(guān)漢字，

2、 字體軟件發(fā)生的單字，是美術(shù)作品的單純數(shù)字化，屬于同一作品。

3、字體軟件發(fā)生的單字，每一幅都是一件美術(shù)作品。

運(yùn)動蔓延，甚至?xí)罅砍霈F(xiàn)極端事件如“臨時用字”侵權(quán)。春節(jié)期間，某飯館C為烘托氣氛，委托印字社B設(shè)計“新春快樂”春聯(lián)包括圖案和文字；印字社使用網(wǎng)絡(luò)上明確說明是免費(fèi)的字體。字體業(yè)者Ａ春節(jié)過后，向法院起訴飯館C，說是軟件免費(fèi)，但書法作品不免費(fèi)；臨時使用書法，未經(jīng)許可，亦屬侵犯版權(quán)，要求賠償損失，登報道歉。

（二）計算機(jī)字庫是軟件，不是美術(shù)作品

“計算機(jī)字庫是美術(shù)作品”是出于特定軟件的使用效果，產(chǎn)生的主觀想像。軟件可以有很多技術(shù)效果，如可以產(chǎn)生音樂效果的軟件，不是音樂本身；可以產(chǎn)生雕塑作品感覺的激光效果軟件，不是雕塑。同理刀具生產(chǎn)軟件不是刀具，飛行導(dǎo)航軟件不是飛機(jī)，武器發(fā)射軟件不是武器。

著作權(quán)法作品的性質(zhì)是法定的，不因特定使用效果而改變。字體軟件的運(yùn)行結(jié)果，導(dǎo)致與計算機(jī)結(jié)合，提供成套字體供使用，這是字體軟件的使用效果，不能反過來說這種軟件是美術(shù)作品。

《著作權(quán)法實施條例》第4條第（8）款規(guī)定美術(shù)作品，本身應(yīng)有視覺效果，應(yīng)為人類肉眼可以觀察的平面、立體造型藝術(shù)作品。而引起社會討論的計算機(jī)字庫，本身是計算機(jī)程序，不具備任何人類肉眼可視的字體造形，所以不能歸入任何美術(shù)作品范圍。

１、從可視性內(nèi)容看，計算機(jī)字庫是軟件

《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》規(guī)定了計算機(jī)軟件是“代碼化指令序列”。而引起社會討論的計算機(jī)字庫，是以計算機(jī)程序設(shè)計語言編寫的全真字形格式（true type）的字體文件，其可視效果包括一系列英文（包括正常的語句和簡寫、縮寫）計算機(jī)語句、數(shù)學(xué)計算過程等。

２、從工作原理上看，計算機(jī)字庫是軟件

以下是計算機(jī)字體軟件的一個功能語句：

TableDirctory * GetTrueTypeFont (HDC hDC ,DWORD &nFontSize)

{

//query font size

nFontSize=GetFontData(hDC,0,0,NULL,0);

TableDirectory * pFont =(TableDirectory *)new BYTE(nFontSize);

if (pFont==NULL)

return NULL;

GetFontData(hDC,0,0,pFont,nFontSize);

return pFont;

}

３、從使用方法、效果來看，計算機(jī)字庫是軟件

《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》規(guī)定了計算機(jī)程序，是指為了“得到某種結(jié)果”，而“可以由計算機(jī)等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行”的代碼化指令序列。

（1）將字體文件裝入電腦，具體來講就是打開“控制面板”，裝入“字體”文件夾；

（2）此后計算機(jī)字庫可應(yīng)操作者的指令，直觀來講就是敲擊計算機(jī)鍵盤，產(chǎn)生帶字體的單字。

計算機(jī)字庫與計算機(jī)操作系統(tǒng)的互動，產(chǎn)生類似中文、英文打字機(jī)使用方法、效果，構(gòu)成了《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》規(guī)定的技術(shù)效果：計算機(jī)字庫提供矢量字體，使操作者或者撰寫文稿，或在新創(chuàng)作之美術(shù)作品中，使用字體單字。計算機(jī)字庫在這里的作用，等同于中文打字機(jī)的中文字盤，而計算機(jī)中央處理器、操作系統(tǒng)、打印機(jī)等外部設(shè)備相當(dāng)于打字機(jī)的機(jī)械部件。

（三）字體軟件是獨立作品

計算機(jī)字體是獨立作品，因為具有獨立的獨創(chuàng)性、可復(fù)制性，而這些是版權(quán)保護(hù)領(lǐng)域中，判斷新作品屬性的重要標(biāo)準(zhǔn)。

１、新的獨創(chuàng)性

字體軟件要在計算機(jī)環(huán)境中完美再現(xiàn)、處理字體，要解決計算機(jī)選取參數(shù)、編程本身的技術(shù)問題，其獨創(chuàng)性表現(xiàn)在計算機(jī)技術(shù)上。而無論是書法還是美術(shù)字，書寫、設(shè)計本身都不存在這些問題。

２、新的復(fù)制功能

字體軟件除了可以使人們欣賞字體之外，還提供了方便、快捷復(fù)制功能，單個字從理論上可以無限復(fù)制；而這一新功能，美術(shù)作品是完全不具備的。最直白的事實莫過于：任何一種美術(shù)作品，即使主張美術(shù)作品與計算機(jī)字庫是同一作品的人動手，也無法使美術(shù)作品與計算機(jī)兼容，計算機(jī)不認(rèn)這些美術(shù)作品。而字體軟件對于計算機(jī)，可謂如魚得水。

（四）作品的單純數(shù)字化，和演繹作品的界限

事實上在計算機(jī)時代，尤其是平面藝術(shù)作品如繪畫、書法，都可以計算機(jī)數(shù)據(jù)方式存在，如書法作品的網(wǎng)絡(luò)照片或者數(shù)字化版本。但是計算機(jī)字體軟件的技術(shù)特性不同，其不僅導(dǎo)致字體展示，更有挑選、復(fù)制單字體的功能，是一種新的、獨立的作品形態(tài)，是字體的演繹作品。

美國版權(quán)局對電子字體的有關(guān)分析歷史，充分說明這一問題。1988年9月美國版權(quán)局面對新技術(shù)的挑戰(zhàn)，對電子字體作品的版權(quán)登記，首次作出回應(yīng)，發(fā)布了《數(shù)字化字體版權(quán)問題的政策決定》：認(rèn)為由于美國版權(quán)法明確禁止字體本身的版權(quán)保護(hù)，而同時電子字體只不過是字體的數(shù)字化，數(shù)字化沒有創(chuàng)造性勞動，只產(chǎn)生固定格式的數(shù)據(jù)，所以不產(chǎn)生新的權(quán)利，電子字體沒有版權(quán)保護(hù)。讀者用POLICY DECISION ON COPYRIGHTABILITY OF DIGITIZED TYPEFACES （有關(guān)數(shù)字化字體的版權(quán)決定）在網(wǎng)上搜索，即可看到美國版權(quán)局該公告的全文,該公告依據(jù)的技術(shù)基礎(chǔ)是bitmap type　fonts即“點陣字體”，該技術(shù)的特點是將實物字體，存儲為電子字體圖形上的黑、白點，如同過去報紙上用黑、白點反映的黑白照片一樣。

技術(shù)在迅速發(fā)展，轉(zhuǎn)眼到了1992年，美國版權(quán)局又發(fā)布了《產(chǎn)生字體之計算機(jī)程序的版權(quán)登記最終規(guī)則》(即FINAL REGULATION REGISTRABILITY OF COMPUTER PROGRAMS THAT GENERATE TYPEFACES?？梢杂迷撚⑽脑诰W(wǎng)上查找美國版權(quán)局該公告的全文)。該《最終規(guī)則》依據(jù)的技術(shù)，是scalable type　fonts即矢量字體。矢量字體的字形通過數(shù)學(xué)方程來描述，有關(guān)函數(shù)的確定和編程，對于字體的表達(dá)有很大影響；美國版權(quán)局認(rèn)為失量字體軟件存在創(chuàng)造性勞動，因而是版權(quán)保護(hù)的單獨對象。

至此，美國計算機(jī)字體的版權(quán)保護(hù)，實際上與其他發(fā)達(dá)國家水平相差無幾：美國雖然認(rèn)為字體本身沒有版權(quán)，但是保護(hù)字體產(chǎn)生的演繹作品即字體軟件。明確字體本身有版權(quán)的國家如英國、德國，對字體的保護(hù)與美國一樣，僅保護(hù)的作為造字工具，如未經(jīng)許可將字體用于生產(chǎn)鉛字鑄字，制作字體軟件；并無軟件產(chǎn)生單字的社會收費(fèi)規(guī)定與實踐。

二、單字收費(fèi)的荒唐性？

（一）導(dǎo)致字體業(yè)者的利益邊界，延伸到每一個中國人

在“二次收費(fèi)”社會中，中國人沒有“國標(biāo)字體” 可以免費(fèi)、自由使用。

 １、印刷漢字

傳統(tǒng)印刷漢字的國標(biāo)涉及定量、定音、定序和定形。與計算機(jī)字體保護(hù)有關(guān)的是定形，其解決的，是不同寫法的字選擇取舍、錯別字修改，如推薦“規(guī)誡”，廢止“規(guī)戒”；推薦“靡”， 廢除“糜”?！岸洹弊稚厦嬉獙懗伞皫住?，不能寫成為“乃”；吞”上面應(yīng)當(dāng)寫成“天”，不能寫成“夭”。至于誡、靡、朵、吞寫成什么風(fēng)格，并沒有國標(biāo)。(1)

《現(xiàn)代漢語通用字表》（2）規(guī)范的是“漢字的字形結(jié)構(gòu)、筆畫數(shù)和筆順”，（3）其中“字形結(jié)構(gòu)”即指上述“定形”內(nèi)容。《現(xiàn)代漢語通用字表》全文用的是宋體，但并不是宋體本身的標(biāo)準(zhǔn)。也就是說《現(xiàn)代漢語通用字表》使用宋體，但不能阻止字體業(yè)者對有自己特點的宋體字體，主張版權(quán)。如Windows98、2000、XP、2003中捆綁的“中易GB13000.1/GBK宋體和黑體”已經(jīng)主張并經(jīng)一審法院認(rèn)定為享有版權(quán)保護(hù)。

２、計算機(jī)漢字處理

新興的計算機(jī)漢字技術(shù)有國標(biāo)，僅規(guī)范漢字如何在計算機(jī)內(nèi)傳遞，如何顯示的機(jī)內(nèi)國標(biāo)碼問題。（4）漢字矢量字體沒有國標(biāo)(已有的推薦性國標(biāo)亦已費(fèi)止)，（5）也就是說我們?nèi)粘Ｊ褂玫乃杏嬎銠C(jī)字體，都有版權(quán)。

我國版權(quán)法的已有實踐表明，某些法院對漢字書法、美術(shù)字設(shè)計，傾向采用低的獨創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)，實踐中可以描述為“有差別就有版權(quán)”。這與發(fā)達(dá)國家字體保護(hù)，有相當(dāng)差距。在“有差別就有版權(quán)”之下，沒有特點的計算機(jī)字體單字是不存在的，因為沒有一個字體業(yè)者，認(rèn)為自己的字體沒有獨創(chuàng)性。因此某些字體業(yè)者的利益邊界，已經(jīng)延伸到每一個中國人，使用計算機(jī)輸出的普通宋體、仿宋、楷體、黑體，“每一字都是一幅美術(shù)作品”。

（二）版權(quán)法上合理使用規(guī)定，不適用于計算機(jī)字體

1、合理使用規(guī)定遇到特權(quán)

如果認(rèn)可了計算機(jī)字體軟件輸出的每一個字，都是一幅美術(shù)作品，《著作權(quán)法》第22條規(guī)定合理使用，不能對抗作者的屬名權(quán)。中國大街上招牌、站牌、路標(biāo)上，企業(yè)的商業(yè)用說明書、文件上，理論上到處都應(yīng)當(dāng)有字體業(yè)者的個人姓名、公司名稱，成為中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的一道獨特風(fēng)景線。

同時不可以個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞為理由，免費(fèi)用字；因為學(xué)習(xí)、研究、欣賞的不是字體本身，不可以免責(zé)。介紹評論公開發(fā)表的作品、報道時事新聞、媒體轉(zhuǎn)載時事性文章時，復(fù)制了字體的，法律沒有規(guī)定屬于合理使用范圍。除非為字體本身的教學(xué)、研究開發(fā)，學(xué)?；蜓芯繖C(jī)構(gòu)的其他任何使用，都應(yīng)當(dāng)向字體業(yè)者交費(fèi)，因為版權(quán)法沒有規(guī)定在這種情況下，可以不向字體業(yè)者交費(fèi)。

所有上述情況中尋求合理使用的人，都不能以自己是已發(fā)生字體的“二手使用者”進(jìn)行抗辯，因為您電腦上顯示的、打印的，是您電腦、打字機(jī)里軟件的“一手”字體。您所使用的他人已發(fā)表作品，作為電子文檔，只是發(fā)出有關(guān)信息，調(diào)用了您計算機(jī)本身的字體程序。如果您計算機(jī)中沒有裝載某款字體，即使外來文件是用該種字體表示的，您計算機(jī)屏幕上還是不會出現(xiàn)該款字體；只會在您計算機(jī)中裝載的字體中，隨機(jī)選擇一種字體進(jìn)行顯示。

2、每個人使用計算機(jī)的人都是收費(fèi)對象

版權(quán)法合理使用規(guī)定，構(gòu)成社會大眾、媒體、政府機(jī)關(guān)合理使用作品的法律基石，但是對字體二次收費(fèi)，完全失靈。這不是因為法律不嚴(yán)謹(jǐn)，而是因為“二次收費(fèi)”太荒唐。

街上的打字社，提供印名片業(yè)務(wù)；打字社使用字體軟件，生產(chǎn)名片；“二次收費(fèi)”成功之后，名片上的每個字都是一幅美術(shù)作品，那么每個持有這樣名片的人，包括正在閱讀本文的人，都應(yīng)當(dāng)去中國著作權(quán)保護(hù)中心應(yīng)當(dāng)籌建的“中國字體使用費(fèi)收轉(zhuǎn)中心”，交一筆“書法作品使用費(fèi)”。因為名片在社會商業(yè)往來中，廣泛使用，其中單字肯定不是學(xué)習(xí)、研究、欣賞、課堂教學(xué)、科學(xué)研究使用，所以要交“書法作品使用費(fèi)”。

您正在閱讀的本文，在本人享有版權(quán)的同時，還是字體公司的5000多個“美術(shù)作品”構(gòu)成的美術(shù)作品專集。作為使用者，本人必須向字體公司交版權(quán)使用費(fèi)，因為本文對象不是字體的研究開發(fā)，不屬合理使用范圍。您如果從網(wǎng)上復(fù)制本文，您也必須交費(fèi)，因為您的復(fù)制，需要得到美術(shù)作品作者的平行許可。

2011年1月最新頒布的最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》中規(guī)定，“傳播他人作品的數(shù)量合計在500件（部）以上的”應(yīng)當(dāng)被追究刑事責(zé)任。如果計算機(jī)字庫打出的“每一字都是一幅美術(shù)作品”，那么中國工商企業(yè)的法人代表，絕大部分都要進(jìn)監(jiān)獄，因為他們企業(yè)網(wǎng)站上，新品包裝和說明書上，日常商業(yè)文書上累積使用的這樣美術(shù)作品，肯定大大超過了500部。

這樣的大事，某些字體業(yè)者誘使法院判決“二次收費(fèi)理由成立”，而不經(jīng)過立法，方向是不正確的。

三、社會第三人不構(gòu)成侵犯版權(quán)

（一）修改法律的效果

由于事關(guān)重大，中國甚至沒有任何法律敢于規(guī)定：字體軟件發(fā)生的每一個單字，都是一個美術(shù)作品，因為世界范圍的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，沒有這種需求。在字體業(yè)者推動下，某個地方法院一旦通過判決，針對侵權(quán)案件寫上“軟件發(fā)生的單字屬美術(shù)作品，享有獨立版權(quán)”，即屬明明白白地修改了法律。

其結(jié)果是只能是：在中國人只知道字體軟件本身有版權(quán)的情況下，法院推行一種錯誤判斷，即商家使用單字，有主觀過錯——這種結(jié)論是中國社會是經(jīng)不起歷史考驗的，法律沒有規(guī)定字體軟件的保護(hù)，已經(jīng)發(fā)展為“單字即有版權(quán)”，所以商家沒有主觀過錯。

沒有法律規(guī)定商業(yè)使用就是侵權(quán)，我們現(xiàn)在用的所有知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品，都是商業(yè)渠道得來的。我們之所以沒有成為知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)被告，是因為知識產(chǎn)權(quán)有權(quán)利用盡的規(guī)則。權(quán)利人只能將有知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)品，銷售一次，不能再向其后的使用者收費(fèi)。字體業(yè)者在銷售、許可合同中的收費(fèi)要求，在法律上只涉及軟件使用者即設(shè)計公司；合同約定，不涉及第三人。

（二）社會商家的商譽(yù)和收入，與字體業(yè)者無關(guān)

為了獲得高額賠償，我們前面假設(shè)的字體業(yè)者，就會說飯館經(jīng)營的利潤，與其“新春快樂”美術(shù)作品的“紅火熱辣、賓至如歸”藝術(shù)美感，有直接關(guān)系；其作品的藝術(shù)價值不言而喻，商家理應(yīng)支付相當(dāng)費(fèi)用。

字體業(yè)者出版的是計算機(jī)字體軟件，整版字體中的單字，按照漢字標(biāo)準(zhǔn)順序排列，本身并沒有“新春快樂”這樣的組合。整版字體固然有共同風(fēng)格特征，但是說每個字都表達(dá)了紅火熱辣、賓至如歸，恐怕不是每一個人都有這樣感覺，尤其是組合成“新鬼”、“春怨”、“過快”、“安樂死”。

為了經(jīng)營好品牌，維護(hù)自己商譽(yù)，飯館要有大量人力、財力、智力的投入，曲曲折折、起起浮浮，最終才有了一定的收入。商家自己的努力，是其商譽(yù)的原因。飯館不銷售美術(shù)作品，字體業(yè)者也沒參與飯館實際經(jīng)營，“新春快樂”不是飯館營利的魔咒，該“4件美術(shù)作品”與飯館的利潤沒有關(guān)系。但是如果字體業(yè)者贏了官司，由于版權(quán)保護(hù)期限要至作者身后50年，甚至該字體業(yè)者的子孫，對網(wǎng)上免費(fèi)字體下載所產(chǎn)生的類似“書法作品”，還可以享受50年的、類似專利一樣的收費(fèi)權(quán)。

（三）復(fù)制權(quán)的邊界

在字體訴訟案件中，爭執(zhí)的關(guān)鍵一般在于“復(fù)制權(quán)”保護(hù)的對象：字體業(yè)者認(rèn)為不但是字體軟件，其產(chǎn)生的每個字，都有禁止復(fù)制的權(quán)利。

１、字體軟件的內(nèi)容和權(quán)利對象

全真字形（True　Type）字體軟件的內(nèi)容,即軟件的權(quán)利對象，是計算機(jī)語句、數(shù)學(xué)函數(shù)所組成的如下軟件包括其模塊。

最上層是一個字體目錄（font directory），字體目錄包括表格索引（tableentry）。

表格索引指向的十幾個表格（即table。表格是英文的翻譯，實際上是全真字形字體軟件的組件、組成部分），包括： 

head 字體頭，字體的全局信息

cmap 字符代碼到字形的映射表，把字符代碼映射為字形索引

glyf 字形數(shù)據(jù)，字形輪廓定義以及網(wǎng)格調(diào)整指令

maxp 最大需求表，字體中所需內(nèi)存分配情況的匯總數(shù)據(jù)

mmtx 水平規(guī)格，字形水平規(guī)格

loca 位置表索引，把字符索引轉(zhuǎn)換為字形的位置

name 命名表，版權(quán)說明、字體名、字體族名、風(fēng)格名等等

hmtx 水平布局，字體水平布局星系：上高、下高、行間距、最大前進(jìn)寬度、最小左支撐、最小右支撐

kerm 字距調(diào)整表，字距調(diào)整對的數(shù)組

post PostScript信息，所有字形的打印機(jī)字形目錄項等

PCLT PCL 5數(shù)據(jù)，惠普公司打印機(jī)指令語言的字體信息：字體數(shù)、寬度、x高度、風(fēng)格、記號集等。

上述技術(shù)內(nèi)容中文請見“全真字體文件結(jié)構(gòu)”一文；(6)英文全文請見《windows圖形編程》一書之“全真字體”一章；(7)英文亦見谷歌圖書館中的相同內(nèi)容。（8）

2、字庫權(quán)人的權(quán)利范圍

軟件購買者將上述字體軟件裝入自己的計算機(jī)中，上述組件構(gòu)成的整套軟件，在軟件購買者的計算機(jī)內(nèi)生成同樣程序。至此，字庫權(quán)人的“復(fù)制權(quán)”已經(jīng)行使完畢。

3、用戶的使用

例如我們操作計算機(jī)，使屏幕顯示出“春”的矢量字體，(9)操作順序如下：

（1）用我們的手指，調(diào)用“計算機(jī)外碼”，即各種計算機(jī)輸入法如全拼、智能ABC、五筆、智能五筆；如用全拼，計算機(jī)外碼輸入為“chun”。

（2）計算機(jī)外碼在計算機(jī)內(nèi)，轉(zhuǎn)變?yōu)椤坝嬎銠C(jī)內(nèi)碼”（由計算機(jī)國標(biāo)碼343AH轉(zhuǎn)換而成）即B4BAH。

（3）B4BAH通過微軟操作系統(tǒng)的“圖形發(fā)生器”，對矢量字體軟件的接口，發(fā)出調(diào)用“B1A3H”等的指令；

（4）矢量字體軟件根據(jù)指令，從不同表格也就是特征庫中，取得“春”字的全部特征，形成一組指令，反饋到微軟操作系統(tǒng)的圖形發(fā)生器，圖形發(fā)生器在計算機(jī)屏幕上顯示該款矢量字體的“春”字。

軟件購買者操作計算機(jī)調(diào)出、顯示、加工、打印“春”字，是軟件的使用及其效果；字體者沒有單獨制作、發(fā)行“春”字的字庫。

4、字體軟件不是特權(quán)軟件

認(rèn)為其他軟件的復(fù)制權(quán)是1次，而字體軟件的復(fù)制權(quán)有2次即軟件1次、單字1次，是違反法律的；在字體保護(hù)上滿足小團(tuán)體利益，必將傷害中國版權(quán)執(zhí)法聲譽(yù)，嚴(yán)重?fù)p害社會利益。

1. 廣州黃浦教育網(wǎng)：漢字“四定”。[2010.10.31] [2010.10.31]http://www.hpedu.gov.cn/Article/ShowArticle.asp?ArticleID=16164。

 2.中國語言文字網(wǎng)：語言文字規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)庫。[2010.10.31] http://www.china-language.gov.cn/wenziguifan/index.htm

3. 國家語言文字工作委員會、中華人民共和國新聞出版署：關(guān)于發(fā)布《現(xiàn)代漢語通用字表》的聯(lián)合通知。 [2010.10.31] http://www.china-language.gov.cn/wenziguifan/shanghi/014a.htm。

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