汽車領(lǐng)域標(biāo)準(zhǔn)必要專利許可費(fèi)用的計(jì)算

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“針對(duì)國(guó)內(nèi)、國(guó)外專利權(quán)，提前制定好定制化的許可和訴訟策略，企業(yè)和行業(yè)整體行動(dòng)起來(lái)，積極應(yīng)對(duì)?！?/strong>

2022年7月22-24日，中國(guó)汽車技術(shù)研究中心有限公司、中國(guó)汽車工程學(xué)會(huì)、長(zhǎng)春市人民政府與吉林省人民政府主辦的“2022年中國(guó)汽車創(chuàng)新大會(huì)”在吉林省長(zhǎng)春市隆重召開(kāi)。大會(huì)期間，在主持人：東風(fēng)商用車有限公司總法律顧問(wèn)陳興彬的主持下，圍繞“強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，提升知識(shí)產(chǎn)權(quán)效能”這一主題，漢坤律師事務(wù)所合伙人張健進(jìn)行了題為“汽車領(lǐng)域標(biāo)準(zhǔn)必要專利許可費(fèi)用的計(jì)算”的主題演講。

漢坤律師事務(wù)所合伙人張健

《汽車領(lǐng)域標(biāo)準(zhǔn)必要專利許可費(fèi)用的計(jì)算》

汽車領(lǐng)域SEP許可訴訟的趨勢(shì)，這個(gè)案例從歐洲開(kāi)始到美國(guó)，再到日本和韓國(guó)，到目前為止這個(gè)策略是非常成功的。我們?yōu)槭裁磿?huì)說(shuō)中國(guó)有可能成為SEP訴訟的新戰(zhàn)場(chǎng)？有兩點(diǎn)原因，從實(shí)施人的角度，我們中國(guó)有非常多的汽車廠商，隨著新能源車、智能網(wǎng)聯(lián)車的興起，中國(guó)品牌占全球市場(chǎng)的份額越來(lái)越大，就SEP的實(shí)施地而言，中國(guó)是全球范圍最重要的實(shí)施地。從專利人角度來(lái)說(shuō)，中國(guó)的通信企業(yè)大家早就意識(shí)到了SEP的重要性，積累了很多的SEP，全國(guó)主要專利權(quán)的排名格局相比以前有了非常大的改變，在中國(guó)的專利權(quán)中有一些專利權(quán)人，從實(shí)施人的角色轉(zhuǎn)向了許可人的角色，一個(gè)是華為，一個(gè)是中興。華為去年和大眾一家供應(yīng)商達(dá)成了許可協(xié)議，上個(gè)月剛剛和北歐半導(dǎo)體達(dá)成了許可協(xié)議，華為是非常有意愿在汽車領(lǐng)域成就他的一番事業(yè)的。第二是中興，去年在深圳中院提交了全球許可費(fèi)的訴訟，大家從公開(kāi)媒體的報(bào)道中也可以了解到，這是第一起由中國(guó)專利權(quán)人針對(duì)中國(guó)的實(shí)施人提起的全球許可費(fèi)的訴訟。我們可以想象，除了中國(guó)的專利權(quán)之外，還有一些大大小小的NPE，這些NPE對(duì)于車企也存在一些風(fēng)險(xiǎn)的。

既然有風(fēng)險(xiǎn)，如果真正產(chǎn)生了爭(zhēng)議，我們?cè)趺慈?yīng)對(duì)？目前在全球范圍內(nèi)對(duì)許可費(fèi)用，有管轄權(quán)的法律有幾個(gè)，其中最受關(guān)注的，也是最活躍的有兩個(gè)，一個(gè)是英國(guó)，一個(gè)是中國(guó)。關(guān)于管轄問(wèn)題英國(guó)法院和中國(guó)法院有一些針?shù)h相對(duì)的觀點(diǎn)，車企需要了解的是到目前為止管轄問(wèn)題因?yàn)榘咐难葸M(jìn)已經(jīng)有了明晰的裁判規(guī)則，總體來(lái)說(shuō)就是中國(guó)有管轄權(quán)的，海外的法院也有平行的管轄權(quán)，所以一旦我們產(chǎn)生了爭(zhēng)議，可能就會(huì)存在并行的兩起訴訟，最后決定爭(zhēng)議走向的很有可能是不同國(guó)家法院審理的效力。

許可費(fèi)定價(jià)的重點(diǎn)問(wèn)題方面，我們把手機(jī)領(lǐng)域的許可層級(jí)和汽車領(lǐng)域的許可層級(jí)做一個(gè)簡(jiǎn)單的比較，可以看到相比手機(jī)領(lǐng)域，汽車領(lǐng)域的許可層級(jí)更加豐富，產(chǎn)業(yè)鏈更加多，我們是不是可以把手機(jī)既定的許可規(guī)則和模式套用到汽車?yán)?？這個(gè)是整車企業(yè)一直爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，總結(jié)來(lái)說(shuō)最關(guān)鍵的就是許可層級(jí)和計(jì)費(fèi)基礎(chǔ)問(wèn)題，到底是專利權(quán)人有權(quán)力自由選擇任何一家的收費(fèi)，還是這個(gè)產(chǎn)業(yè)鏈上任何一家企業(yè)都有權(quán)利獲得你的許可，到底計(jì)費(fèi)基礎(chǔ)是整車還是最小可銷售單位？包括國(guó)外也爭(zhēng)議很大，到目前為止還是沒(méi)有一個(gè)定論的。雖然沒(méi)有定論，國(guó)外可以參考的案件還是有的，這個(gè)問(wèn)題在國(guó)外沒(méi)有定論，但對(duì)于中國(guó)車企至少不是壞事，保留了我們中國(guó)繼續(xù)討論這個(gè)問(wèn)題的空間，甚至得到一個(gè)適合中國(guó)產(chǎn)業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀的進(jìn)步空間。這個(gè)圖片是德國(guó)三個(gè)法院對(duì)兩個(gè)焦點(diǎn)問(wèn)題更具體的意見(jiàn)和他們的論點(diǎn)，時(shí)間原因我不再展開(kāi)了。

許可層級(jí)也好，計(jì)費(fèi)基礎(chǔ)也好，并沒(méi)有定論，但是我們可以試著探討許可費(fèi)用的方法，手機(jī)這么多年的實(shí)踐，圖片中有兩種許可費(fèi)的計(jì)算方法。一種自上而下的方法是分蛋糕的過(guò)程，所有專利權(quán)人能夠收多少錢，這個(gè)大蛋糕有多大？在這個(gè)基礎(chǔ)之上針對(duì)特定的專利權(quán)人，我們基于他的SEP數(shù)量決定他從這個(gè)蛋糕里切走多大一塊，這是這個(gè)方法的主要邏輯基礎(chǔ)。當(dāng)然還有一些其他的考慮因素，比如地域因子，作為歐美發(fā)達(dá)國(guó)家的費(fèi)率和中國(guó)發(fā)展中國(guó)家的費(fèi)率是不是一樣？這是既往一些司法判例的一些認(rèn)定依據(jù)，比如有效性、產(chǎn)品知識(shí)模式，都有可能影響最終的許可費(fèi)率，它可以有效避免專利費(fèi)堆疊的問(wèn)題，蛋糕的大小最開(kāi)始確定的，所有的都要從這個(gè)蛋糕里切，日本有一個(gè)許可指南明確支持了這樣的許可費(fèi)的計(jì)算方法。這個(gè)方法適用到汽車領(lǐng)域有沒(méi)有問(wèn)題？或者有沒(méi)有挑戰(zhàn)？是有的，最大的挑戰(zhàn)是行業(yè)累積費(fèi)率到底是多少？目前是一片空白的，手機(jī)領(lǐng)域已經(jīng)有了相應(yīng)的范圍。第二種方法是可比協(xié)議法，是兩個(gè)平等的市場(chǎng)主體，在雙方友好協(xié)商中達(dá)成的協(xié)議，這在某種程度上能夠反應(yīng)市場(chǎng)對(duì)于專利包價(jià)值的認(rèn)定。這個(gè)方法實(shí)踐中也存在一些挑戰(zhàn)，最大的挑戰(zhàn)是沒(méi)有完美可比協(xié)議，這兩個(gè)協(xié)議有差異性，我們基于兩次許可之間的差異進(jìn)行一定程度的調(diào)整，這個(gè)差異也是多方面的。比如可比協(xié)議是同樣的專利權(quán)人針對(duì)其他被許可人達(dá)成的協(xié)議，你再拿這個(gè)可比協(xié)議和我談，我會(huì)說(shuō)不同的被許可人我們的地位不一樣，國(guó)外的車企和國(guó)內(nèi)的車企，無(wú)論是銷量還是售價(jià)，以及利潤(rùn)率，尤其是銷售的范圍有非常大的差異，這些差異都應(yīng)該體現(xiàn)在我們的費(fèi)率中。又比如，被許可人拿出一份協(xié)議，和之前的專利權(quán)人簽署的協(xié)議，以這個(gè)協(xié)議作為可比協(xié)議，這個(gè)方式本質(zhì)上是一個(gè)變相的方法，拿之前的專利包和現(xiàn)在的專利包做對(duì)比，這兩個(gè)專利包的價(jià)值可能存在差異，不同的專利權(quán)人，你的專利質(zhì)量不一樣，有效性、必要性也不一樣，還有可能同樣一個(gè)專利組里專利的數(shù)量有差別。不論是中國(guó)的專利，還是全球范圍內(nèi)尤其五局都有專利，這些都有可能影響專利包的價(jià)值，進(jìn)而影響到你的費(fèi)率。除此之外，可比協(xié)議是很早之前簽的協(xié)議，還是剛剛簽的協(xié)議，是雙方友好協(xié)商的情況下簽訂的，還是面臨威脅簽訂的，甚至你這個(gè)協(xié)議雖然簽了，實(shí)際有沒(méi)有履行，這些都是可以影響到可比性的因素。還可能存在一個(gè)難點(diǎn)是怎么樣拆解出來(lái)費(fèi)率?？偨Y(jié)一下，這兩個(gè)方法沒(méi)有絕對(duì)的好，也沒(méi)有絕對(duì)的壞，取決于當(dāng)事人舉證的程度，如果我們能從兩種方法中都得出費(fèi)率，而且這個(gè)費(fèi)率可以相互印證，這對(duì)加強(qiáng)自己的定位，增強(qiáng)自己的說(shuō)服力就非常有幫助。

最后拋磚引玉，無(wú)論對(duì)行業(yè)層面還是企業(yè)層面，我們給出一些實(shí)際上的建議。從行業(yè)層面，除了常規(guī)的推動(dòng)法律法規(guī)的出臺(tái)，組織研討會(huì)，我們覺(jué)得很重要的工作是積極研究和完善許可費(fèi)率計(jì)算的理論和依據(jù)。剛才的累積許可費(fèi)率沒(méi)有定，我們是不是可以從行業(yè)的層面計(jì)算？又比如行業(yè)里都知道SEP是存在生命率的，針對(duì)比較活躍的專利權(quán)，他的專利必要性到底是怎么樣的？我們能不能進(jìn)行調(diào)研計(jì)算，這些從企業(yè)層面由于成本的原因不太方便做，但是從行業(yè)的層面是可以考慮進(jìn)行的。

從企業(yè)層面除了喚醒管理層對(duì)這個(gè)問(wèn)題的意識(shí)，以及儲(chǔ)備內(nèi)部的人才，外部的律所資源之外，最重要的是要提前制定好許可和訴訟的策略，這樣一旦專利權(quán)來(lái)了，我們知道有策略去應(yīng)對(duì)，而不是不理你，不和你簽NPE，這樣風(fēng)險(xiǎn)就沒(méi)有了，這是錯(cuò)誤的。如果用這樣的行為去應(yīng)對(duì)，有朝一日如果真的訴訟，你就有非常大的風(fēng)險(xiǎn)。除了這個(gè)之外，在指定訴訟策略的過(guò)程中，我們一定圍繞商業(yè)目標(biāo)為出發(fā)點(diǎn)，到底是直接躺平簽協(xié)議，還是打一架把小數(shù)點(diǎn)的數(shù)打下來(lái)，這要圍繞發(fā)展階段和發(fā)展目標(biāo)去考慮。針對(duì)國(guó)外的專利權(quán)怎么處理？針對(duì)國(guó)內(nèi)的專利權(quán)怎么處理？可能我們都是需要定制化的策略，沒(méi)有所謂的一朝吃遍天下的方式，雖然現(xiàn)在形勢(shì)嚴(yán)峻，但是企業(yè)和行業(yè)如果整體行動(dòng)起來(lái)，積極去應(yīng)對(duì)，我們有信心會(huì)比國(guó)外的廠商獲得更好的結(jié)果。

（原標(biāo)題：汽車領(lǐng)域標(biāo)準(zhǔn)必要專利許可費(fèi)用的計(jì)算）

來(lái)源：中國(guó)汽車知識(shí)產(chǎn)權(quán)運(yùn)用促進(jìn)中心

編輯：IPRdaily王穎校對(duì)：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：汽車領(lǐng)域標(biāo)準(zhǔn)必要專利許可費(fèi)用的計(jì)算（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

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