論區(qū)塊鏈核心要素之防抵賴技術(shù)與版權(quán)確權(quán)制度變革

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作者：彭英武  知識(shí)產(chǎn)權(quán)與投資部主任  北京市京師（武漢）律師事務(wù)所

原標(biāo)題：論區(qū)塊鏈核心要素之防抵賴技術(shù)與版權(quán)確權(quán)制度變革

摘要：信息技術(shù)環(huán)境下文化產(chǎn)業(yè)、作品創(chuàng)作大量采用計(jì)算機(jī)進(jìn)行創(chuàng)作，作品載體從紙質(zhì)載體轉(zhuǎn)向以電子數(shù)據(jù)的形式呈現(xiàn)。在技術(shù)發(fā)展日新月異的今天，區(qū)塊鏈技術(shù)蓬勃發(fā)展，在傳統(tǒng)的版權(quán)登記確權(quán)之外，誕生了利用防抵賴信息技術(shù)對(duì)電子數(shù)據(jù)的作品進(jìn)行確權(quán)，在這種新的環(huán)境下防抵賴技術(shù)的法律地位及其法律依據(jù)如何，本文將試圖予以論述。

關(guān)鍵詞：知識(shí)產(chǎn)權(quán)、版權(quán)確權(quán)、電子證據(jù)、證明力

一、問題的提出

（一）電子數(shù)據(jù)作品版權(quán)證據(jù)核心的證明對(duì)象

《著作權(quán)法》第十一條：著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者……如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。另外《著作權(quán)法實(shí)施條例》第六條更是直接的規(guī)定：“著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生”。 對(duì)于著作權(quán)的登記行為，僅僅是作者個(gè)人自愿行為，有利于作為證據(jù)認(rèn)定著作權(quán)何時(shí)產(chǎn)生。

對(duì)于以電子數(shù)據(jù)存在的作品，如果要權(quán)利人證明其權(quán)利，需要能證明作品的完成時(shí)間。在先完成的時(shí)間相對(duì)于在后完成的時(shí)間具有更大的證明力。同時(shí)還有完成作品的草稿過程中的作品等的存在，會(huì)提高其為作品權(quán)利人的證明力。所以無論是過程中的半成品還是成品，以電子數(shù)據(jù)形式存在的作品，其時(shí)間的證明是一大關(guān)鍵。

其次，在作品完成后作品的內(nèi)容、其原貌是什么樣，這取決于作品完成之后其完整性與未經(jīng)篡改的屬性，這需要得到有效的證明。

總的來說，需要證明電子數(shù)據(jù)作品的兩個(gè)對(duì)象：一個(gè)是作品的完成時(shí)間，另一個(gè)是完成后以電子數(shù)據(jù)形式存在的作品的原貌，即從作品誕生起未經(jīng)篡改的屬性。

（二）計(jì)算機(jī)防抵賴技術(shù)版權(quán)證據(jù)確權(quán)的解決思路

解決思路是通過計(jì)算機(jī)防抵賴技術(shù)實(shí)現(xiàn)電子數(shù)據(jù)作品版權(quán)的確權(quán)。具體來講，該技術(shù)采用MD5（信息摘要算法5，該算法是計(jì)算機(jī)領(lǐng)域公認(rèn)的文件特征碼提取技術(shù)）提取文件的DNA特征編碼（DNA特征編碼是一形象的稱呼，也可將其稱之為憑證）。一個(gè)文件只要沒有經(jīng)過任何改動(dòng)，提取出來的編碼都具有唯一性，類似人的DNA。如果一個(gè)文件經(jīng)過了一個(gè)細(xì)微的改動(dòng)，哪怕是一個(gè)標(biāo)點(diǎn)、一個(gè)空格，任何對(duì)該文件的操作與編輯，經(jīng)同樣方法再次提取的DNA特征編碼都會(huì)相應(yīng)發(fā)生改變?？梢赃@樣理解：該編碼類似人的指紋，每個(gè)人的指紋都是獨(dú)一無二的。計(jì)算機(jī)領(lǐng)域的專業(yè)人士普遍認(rèn)可該計(jì)算機(jī)技術(shù)提取文件的特征編碼的唯一性。在文件提取方法上除了MD5之外，其加密的方法也有多種，會(huì)向更高安全度的方向發(fā)展，但其基本原理比較一致。通過這樣的邏輯，我們要實(shí)現(xiàn)的證明對(duì)象是：文件的真實(shí)性和未經(jīng)篡改的特性。

除此外，在時(shí)間屬性的證明上，可以運(yùn)用相關(guān)版權(quán)確權(quán)的軟件，當(dāng)作品創(chuàng)作完成后，同時(shí)收集時(shí)間信號(hào)。比如采用國家授時(shí)中心的時(shí)間信息源，通過收集國家授時(shí)中心以電子數(shù)據(jù)形式傳送的時(shí)間信息，同樣，在對(duì)上述時(shí)間信息進(jìn)行防抵賴技術(shù)處理后保存在第三方平臺(tái)上，用以證明作品誕生時(shí)間的屬性。

（三）防抵賴電子證據(jù)產(chǎn)品的問世

面對(duì)電子證據(jù)易于篡改、形成時(shí)間難以確定的難題，計(jì)算機(jī)技術(shù)領(lǐng)域出現(xiàn)了防抵賴技術(shù)，即如何說明電子證據(jù)未經(jīng)篡改的屬性（即電子證據(jù)的完整性）的技術(shù)解決方案，以及說明電子證據(jù)形成時(shí)間的技術(shù)解決方案。這種防抵賴技術(shù)目前已形成了商業(yè)化的證據(jù)保全工具的創(chuàng)新產(chǎn)品和商業(yè)模式。這種技術(shù)雖然是通過計(jì)算機(jī)加密算法實(shí)現(xiàn)，但其本身也是電子證據(jù)形式，那么這種防抵賴技術(shù)在證據(jù)的采信上如何適用，可否因其具備特定技術(shù)屬性，直接滿足證據(jù)真實(shí)性的要求。本文將結(jié)合電子證據(jù)的理論以及技術(shù)創(chuàng)新或商業(yè)產(chǎn)品發(fā)展的實(shí)踐，來探討電子證據(jù)保全產(chǎn)品或技術(shù)解決方案證據(jù)如何被法庭采信，以及證明力如何的問題。

二、防抵賴電子證據(jù)的技術(shù)與產(chǎn)業(yè)

（一）防抵賴電子證據(jù)的技術(shù)邏輯

防抵賴技術(shù)包括信息隱藏技術(shù)、加解密技術(shù)、數(shù)字簽名技術(shù)、電子商務(wù)認(rèn)證中心[1]?？梢杂谩皥D1”來說明防抵賴技術(shù)的邏輯。假設(shè)有一個(gè)電子相片文件，實(shí)際上就是一個(gè)電子數(shù)據(jù)。為了對(duì)其進(jìn)行保全，通過計(jì)算機(jī)技術(shù)對(duì)其進(jìn)行散列函數(shù)計(jì)算，提取該電子相片的指紋特征碼，指紋特征碼是一串固定長(zhǎng)度的字符。將來該電子相片在案件中被作為證據(jù)使用時(shí)，就面臨著需要說明該相片是否被篡改的問題。是否被篡改當(dāng)然可以通過其他技術(shù)鑒定來實(shí)現(xiàn)，但是如果有計(jì)算機(jī)算法提取指紋特征碼并保存，則可以更直接地對(duì)是否被篡改而引發(fā)爭(zhēng)議的電子相片進(jìn)行再次提取指紋特征碼，并比較該指紋特征碼與事先提取并保存的指紋特征碼是否一致。如果一致則說明該案件中的電子相片沒有經(jīng)過篡改，其為原始文件。

圖1：防抵賴技術(shù)的邏輯

通過將防抵賴技術(shù)與國家授時(shí)中心進(jìn)行對(duì)接，獲取電子證據(jù)上傳的時(shí)間形成數(shù)字時(shí)間戳。數(shù)字時(shí)間戳產(chǎn)生的過程為：用戶首先將需要加數(shù)字時(shí)間戳的文件用散列函數(shù)加密形成指紋特征碼，然后將該指紋特征碼發(fā)送到時(shí)間授時(shí)管理中心。時(shí)間授時(shí)管理中心在收到電子文件指紋特征碼時(shí)加入日期和時(shí)間信息，再對(duì)該文件加密（數(shù)字簽名），然后送回用戶。

書面簽署文件的時(shí)間是由簽署人自己寫上的，而數(shù)字時(shí)間戳則不然，它是由認(rèn)證單位來加的。

（二）防抵賴產(chǎn)業(yè)發(fā)展及產(chǎn)品

防抵賴產(chǎn)業(yè)目前還是一個(gè)新興行業(yè)，大致的模式為由一家公司設(shè)立一家網(wǎng)上證據(jù)存儲(chǔ)平臺(tái)，用戶可以將其需要保全的電子數(shù)據(jù)、電子文檔等上傳至該網(wǎng)站。由于網(wǎng)站使用了上述介紹的防抵賴技術(shù)，會(huì)給用戶上傳的電子數(shù)據(jù)、電子文檔進(jìn)行加密，提取原始電子文件的指紋特征碼，同時(shí)在上傳的過程中網(wǎng)站會(huì)記錄上傳的時(shí)間，并且對(duì)時(shí)間也進(jìn)行加密處理。

三、電子證據(jù)法律規(guī)范、原則

（一）電子證據(jù)法律規(guī)范

在基本法層面，《電子簽名法》第4條至第8條專門規(guī)定了電子證據(jù)，規(guī)定了數(shù)據(jù)電文的書面形式、原件形式、保存要求、可采性與證明力的問題?！逗贤ā放c《道路交通安全法》中則各有一條關(guān)于電子證據(jù)的規(guī)定，另外還有2012年修訂的《民事訴訟法》、《刑事訴訟法》在證據(jù)種類中增加了電子數(shù)據(jù)這一證據(jù)種類。在行政法層面，主要有國務(wù)院針對(duì)管理網(wǎng)絡(luò)服務(wù)頒布的法律規(guī)范，例如《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場(chǎng)所管理?xiàng)l例》與《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》，這些規(guī)定主要是用來規(guī)范上網(wǎng)服務(wù)場(chǎng)所和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者的。其他主要是訴訟法應(yīng)用層面零星的司法解釋。

（二）電子證據(jù)審查與適用的原則

從相關(guān)法律規(guī)范概括起來看，電子證據(jù)審查運(yùn)用有以下幾個(gè)原則：

1.非歧視原則

非歧視原則也是國際上的一項(xiàng)原則，我國電子證據(jù)的審查應(yīng)用借鑒了此原則。《聯(lián)合國電子商務(wù)示范法》第9條一方面規(guī)定，司法活動(dòng)中，在證據(jù)的可采用性方面，不得以任何理由否定電子證據(jù)的效力。對(duì)電子數(shù)據(jù)的特殊屬性應(yīng)給予相應(yīng)的證據(jù)力；另一方面又規(guī)定了“在評(píng)估一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的證據(jù)力時(shí)，應(yīng)考慮到生成、儲(chǔ)存或傳遞該數(shù)據(jù)電文的辦法的可靠性，保持信息完整性的辦法的可靠性，用以鑒別發(fā)端人的辦法，以及任何其他相關(guān)因素”。這反映了其制定者聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)的一個(gè)基本指導(dǎo)原則——既不以其是數(shù)據(jù)電文就加以歧視，也不原封不動(dòng)照搬照抄傳統(tǒng)的認(rèn)證規(guī)則。

我國《電子簽名法》第3條第2款也規(guī)定，不能僅僅因?yàn)槠錇殡娮雍灻?、?shù)據(jù)電文就否定其法律效力。第7條又進(jìn)一步細(xì)化地規(guī)定，電子證據(jù)不能因?yàn)槠湟圆豢梢姷墓?、電、磁等手段生成的特殊屬性而拒絕將其作為證據(jù)使用。

2.完整性原則

完整性是評(píng)價(jià)電子證據(jù)證明力的一個(gè)尤為重要的指標(biāo)。完整性共有兩層意義：一是電子信息自身的完整性，指數(shù)據(jù)內(nèi)容保持完整和未予改動(dòng)（不包括不影響內(nèi)容完整性的一些必要的技術(shù)添加）；二是電子證據(jù)所依賴的硬件設(shè)備的完整性，主要表現(xiàn)為：第一，記錄該數(shù)據(jù)的系統(tǒng)必須處于正常的運(yùn)行狀態(tài)；第二，在正常運(yùn)行狀態(tài)下，系統(tǒng)對(duì)相關(guān)過程必須有完整的記錄；第三，該數(shù)據(jù)記錄必須是在相關(guān)活動(dòng)的當(dāng)時(shí)或即后制作的。計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的完整性實(shí)際上同電子證據(jù)的完整性密切相關(guān)，前者是為了保證后者而設(shè)置的一項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)。

3.不侵害合法權(quán)益原則

最高法《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條修正了這一要求。該條規(guī)定闡述了證據(jù)必須合法不損害他人利益，突出了不侵害他人合法權(quán)利的重要性，否則否定電子證據(jù)的效力。這一條否定了1995年《最高人民法院關(guān)于未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制其談話取得的資料不能作為證據(jù)使用的批復(fù)》中“未經(jīng)同方私自同意錄制的談話不能作為證據(jù)”使用的規(guī)定。這極大地放寬了審查電子證據(jù)合法性的標(biāo)準(zhǔn)。

4.防篡改審核原則

電子證據(jù)是否已經(jīng)被刪改過。

四、防抵賴電子證據(jù)證明力問題的探討

（一）防抵賴電子證據(jù)的實(shí)體法律依據(jù)

實(shí)體法《電子簽名法》等承認(rèn)“內(nèi)容完整，未被篡改的電子數(shù)據(jù)具備法律法規(guī)規(guī)定的原件形式”?！峨娮雍灻ā返谖鍡l規(guī)定，“能夠可靠地保證自最終形成時(shí)起，內(nèi)容保持完整、未被更改”的電子數(shù)據(jù)是法律法規(guī)規(guī)定的原件形式，具有與原件相同的法律地位。

（二）防抵賴電子證據(jù)指紋可構(gòu)成原始證據(jù)的佐證

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》對(duì)于存有疑點(diǎn)的視聽資料不能單獨(dú)作為證據(jù)使用，如該規(guī)定的第六十九條。但是對(duì)于經(jīng)過防抵賴技術(shù)保存電子證據(jù)可以降低其疑點(diǎn)性，增強(qiáng)電子證據(jù)單獨(dú)作為證據(jù)的可能性。

根據(jù)該規(guī)定的 第七十條規(guī)定，防抵賴電子證據(jù)指紋特征碼本身可以構(gòu)成原始電子證據(jù)真實(shí)性的佐證。如果對(duì)方對(duì)電子證據(jù)的真實(shí)性提出異議又沒有足以反駁的證據(jù)，而且提出電子證據(jù)的一方又可將指紋特征碼作為原始電子證據(jù)的佐證，用以說明電子證據(jù)的原始性及未經(jīng)篡改的情況下，經(jīng)防抵賴處理的電子證據(jù)的證明力應(yīng)該得到直接確認(rèn)，避免了再行就電子證據(jù)的真?zhèn)翁岢鲨b定的復(fù)雜、漫長(zhǎng)的程序或支出不必要的鑒定成本。

（三）防抵賴電子證據(jù)技術(shù)的可靠性

前述電子證據(jù)審查與適用的原則中完整性原則中已述及，電子證據(jù)所依賴的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的完整性，主要表現(xiàn)為：第一，記錄該數(shù)據(jù)的系統(tǒng)必須處于正常的運(yùn)行狀態(tài)；第二，在正常運(yùn)行狀態(tài)下，系統(tǒng)對(duì)相關(guān)過程必須有完整的記錄。對(duì)于防抵賴產(chǎn)品、公司、或產(chǎn)業(yè)技術(shù)的可靠性需要有相應(yīng)的保證，在這個(gè)層面實(shí)際上已經(jīng)有相應(yīng)的技術(shù)規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)。如《GB17903.3-2008-T信息技術(shù) 安全技術(shù) 抗抵賴》[2]、《GB25056-2010-T信息安全技術(shù) 證書認(rèn)證系統(tǒng)密碼及其相關(guān)安全技術(shù)規(guī)范》[3]。這些國家的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，就是為防抵賴技術(shù)提出的要求。因此，經(jīng)防抵賴處理的電子證據(jù)，其證明力得到直接的確認(rèn)，需要其技術(shù)規(guī)范滿足國家強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)。

（四）防抵賴電子證據(jù)與版權(quán)確權(quán)法律制度的對(duì)接

防抵賴技術(shù)是一種創(chuàng)新的證據(jù)形式，當(dāng)前僅有少數(shù)幾家公司在運(yùn)營，還沒有形成一個(gè)行業(yè)，對(duì)于電子證據(jù)的可靠性需要進(jìn)行認(rèn)證，同時(shí)還涉及到管理方面的認(rèn)證。目前在法律層面，對(duì)行業(yè)的認(rèn)證管理還沒有明確的意見，是否應(yīng)當(dāng)像公證機(jī)構(gòu)體系一樣，納入公證機(jī)構(gòu)體系管理，還是有其他的管理通道。根據(jù)現(xiàn)行的法律，防抵賴技術(shù)納入電子簽名與電子服務(wù)認(rèn)證許可管理是比較可行的。如果納入電子服務(wù)認(rèn)證許可管理，那么防抵賴電子證據(jù)在版權(quán)確權(quán)領(lǐng)域的應(yīng)用就可構(gòu)成司法解釋規(guī)定的“認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的證明”。該司法解釋如下：

2002年《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第七條：當(dāng)事人提供的涉及著作權(quán)的底稿、原件、合法出版物著作權(quán)登記證書、認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的證明、取得權(quán)利的合同等，可以作為證據(jù)。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他組織視為著作權(quán)、與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的權(quán)利人，但有相反證明的除外。

而且該證據(jù)形式的列舉是未完全列舉，不排除其他形式作為證據(jù)。

（五）證明標(biāo)準(zhǔn)對(duì)電子證據(jù)證明力的影響

民事訴訟對(duì)事實(shí)有兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)?！敖^對(duì)真實(shí)”和“相對(duì)真實(shí)”。在“絕對(duì)真實(shí)”標(biāo)準(zhǔn)下對(duì)證據(jù)的證明力更高，會(huì)影響任何證據(jù)，包括電子證據(jù)。但是民事司法證據(jù)規(guī)則已從“絕對(duì)真實(shí)”開始向“相對(duì)真實(shí)”標(biāo)準(zhǔn)轉(zhuǎn)變。自2002年4月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》是中國第一部比較系統(tǒng)地針對(duì)民事訴訟證據(jù)問題作出的司法解釋。該司法解釋第七十三條規(guī)定：“雙方當(dāng)事人對(duì)同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的依據(jù)否定對(duì)方證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對(duì)證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。因證據(jù)的證明力無法判斷導(dǎo)致爭(zhēng)議事實(shí)難以認(rèn)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)舉證責(zé)任分配的規(guī)則作出裁判?！痹摋l實(shí)際上傾向于在民事訴訟中采用“明顯優(yōu)勢(shì)證據(jù)”推定案件事實(shí)的規(guī)則，對(duì)案件事實(shí)的標(biāo)準(zhǔn)采用了傾向于“相對(duì)真實(shí)”或“法律推定事實(shí)”的觀念。此舉更有利于電子證據(jù)在民事訴訟中被法院采納，從而更好地、高效率地解決糾紛。

（六）電子證據(jù)保存主體對(duì)證明力的影響

由不利方保存的電子證據(jù)的證明力最大，由中立的第三方（如網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商）保存的電子證據(jù)的證明力次之，由有利方保存的電子證據(jù)的證明力最小。從這個(gè)角度來講，防抵賴電子證據(jù)屬于第三方網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商保存的證明，其證明力應(yīng)得到較好的確認(rèn)。

結(jié)語

版權(quán)確權(quán)制度的變革主要依賴于防抵賴技術(shù)的實(shí)現(xiàn)。那么是否可以作為確定著作權(quán)產(chǎn)生的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，也依賴于防抵賴技術(shù)的法律應(yīng)用。基于上述防抵賴技術(shù)法律適用方面的分析，無論是從技術(shù)層面還是法律層面，包括版權(quán)確權(quán)的法律以及電子證據(jù)適用的法律層面，都有相應(yīng)的合理依據(jù)。

從證據(jù)的發(fā)展歷程來看，我們?cè)谠缙谏踔两?jīng)歷過神示證據(jù)制度。其產(chǎn)生于奴隸社會(huì)時(shí)期，是證據(jù)制度發(fā)展史上最原始、最野蠻、最愚昧的一種證據(jù)制度。它是用一定形式邀請(qǐng)神靈幫助裁判案情，并且用一定方式把神靈的旨意表現(xiàn)出來，根據(jù)神意的啟示來判斷訴訟中的是非曲直的一種證據(jù)制度。此后，證據(jù)制度逐漸發(fā)展到人證、物證的證據(jù)時(shí)代，特別是物證法律地位的確立，它是有賴于聲紋技術(shù)、指紋技術(shù)等的發(fā)展，才得以使得物證成為證據(jù)之王。而今天我們已經(jīng)處于一個(gè)網(wǎng)絡(luò)E時(shí)代，在E時(shí)代，人們生活在一個(gè)互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境之下，我們創(chuàng)作的版權(quán)作品，大多是以電子數(shù)據(jù)形式存在。相信隨著人們對(duì)電子數(shù)據(jù)技術(shù)的認(rèn)識(shí)判斷，在證據(jù)發(fā)展過程中，通過防抵賴技術(shù)進(jìn)行版權(quán)確權(quán)制度的變革，一定會(huì)在法律層面、管理層面、司法層面，以及作者的應(yīng)用層面逐漸取得更重要的歷史地位。

注釋：

[1]楊郁娟. 論電子證據(jù)的司法鑒定：鑒定論壇，2001（3）83-86

[2]中華人民共和國國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局中國國家標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會(huì). GB/T 17903.1-2008; 信息技術(shù) 安全技術(shù) 抗抵賴.2008

[3]中華人民共和國國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局 中國國家標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會(huì). GB/T 25056-2010; 信息安全技術(shù) 證書認(rèn)證系統(tǒng)密碼及其相關(guān)安全技術(shù)規(guī)范.2010

主要參考文獻(xiàn)

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[10] 宋朝武.民事訴訟法學(xué). 廈門：廈門大學(xué)出版社，2007

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：彭英武  知識(shí)產(chǎn)權(quán)與投資部主任  北京市京師（武漢）律師事務(wù)所

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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