影響知識產(chǎn)權(quán)賠償額的50個因素【附舉證思路】

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作者：楊曉杭知橋（知識產(chǎn)權(quán)）律師事務(wù)所實習(xí)律師

原標(biāo)題：影響知識產(chǎn)權(quán)賠償額的50個因素【附舉證思路】

知識產(chǎn)權(quán)損害賠償目前主要按以下五種方式選擇（一）原告損失（二）被告獲利（三）許可費(fèi)的倍數(shù)（四）法定賠償（五）酌定賠償，前三種在考量賠償額的時候相對來說由單一因素或較少因素決定，例如被告獲利，可以相對簡單地由被告銷售額乘以銷售數(shù)量乘以利潤率來計算，但目前90%以上的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件采用法定賠償方式，那么法定賠償在判決中往往會列出最后確定數(shù)字的影響因素（或者叫參考因素），那么哪些是影響判賠額的因素呢，本文分了四個大類來進(jìn)行闡述，并就每一個類別的相關(guān)情況進(jìn)行列明，并對部分因素如何結(jié)合證據(jù)舉證做了說明思路，供實務(wù)辦案參考。

知識產(chǎn)權(quán)狀況類

1. 【商標(biāo)注冊時間】正向比例（時間越長價值越高，影響賠償越有利）

【證據(jù)思路】商標(biāo)注冊證上有記載。

2. 【版權(quán)登記時間】正向比例

【證據(jù)思路】著作權(quán)登記證書，或者軟件登記證書上有記載。

3. 【版權(quán)創(chuàng)作完成時間】正向比例

【證據(jù)思路】版權(quán)證書一般有記載，但該記載的時間為登記人自行填寫的時間，事實上還需要其他證據(jù)佐證，比如創(chuàng)作手稿底稿，拍照時間等證據(jù)。

4. 【版權(quán)創(chuàng)作發(fā)表時間】正向比例

【證據(jù)思路】版權(quán)證書一般有記載，但該記載的時間為登記人自行填寫的時間，事實上還需要其他證據(jù)佐證，比如微博博客首次上傳，官網(wǎng)發(fā)表時間，電商平臺產(chǎn)品交易時間等。

5. 【專利授權(quán)日】正向比例

【證據(jù)思路】專利版權(quán)有記載，如果專利剛剛授權(quán)第二天即開始維權(quán)的，往往可以考慮不予過高賠償。

6. 【版權(quán)客體種類】一般而言，從高到低為計算機(jī)軟件版權(quán)、影視類、游戲、書籍、小說、美術(shù)作品、攝影作品。

7. 【專利客體種類】一般而言，從高到低為發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計。

8. 【專利權(quán)利要求】專利權(quán)利要求書對于技術(shù)的描述在實踐中直接影響權(quán)利的保護(hù)范圍，若權(quán)利保護(hù)范圍過窄或不明確都會導(dǎo)致維權(quán)困難。

9. 【商標(biāo)知名度】正向，商標(biāo)知名度在商標(biāo)案件中特別凸顯。

【證據(jù)思路】省市著名商標(biāo)、馳名商標(biāo)、宣傳廣告投入、行業(yè)協(xié)會證明、獲獎證書、市場占有率等。

10. 【版權(quán)知名度】正向

【證據(jù)思路】作品的傳播廣度、被放映或下載數(shù)量，動漫作品的衍生品市場宣傳。

11. 【專利知名度】正向，不過從實踐中比較少提出專利的知名度概念，但通過獲獎情況、多次維權(quán)行動可以提高專利知名度，特別是一些網(wǎng)紅產(chǎn)品。

【證據(jù)思路】如專利金獎銀獎銅獎證書，歷史的維權(quán)判決書，網(wǎng)紅產(chǎn)品結(jié)合專利技術(shù)宣傳資料。

12. 【權(quán)利對應(yīng)產(chǎn)品的正品價格】正向，正品產(chǎn)品的售價、專利產(chǎn)品的價格，影視劇每集的版費(fèi)。

【證據(jù)思路】作品的傳播廣度、被放映或下載數(shù)量，動漫作品的衍生品市場宣傳。

13. 【專利的研發(fā)投入】正向，涉及復(fù)雜的技術(shù)需要投入較大研發(fā)費(fèi)用，說明專利的價值較高，特別是涉及一些配方類、產(chǎn)品工藝、生物醫(yī)藥化合物類藥物、基因工程類技術(shù)。

【證據(jù)思路】研發(fā)費(fèi)用證據(jù)，可以通過專項審計報告體現(xiàn)，技術(shù)立項報告，國家或省級科研課題等證明。

14. 【權(quán)利在產(chǎn)品中的貢獻(xiàn)率】例如專利在產(chǎn)品中的貢獻(xiàn)率大，則可請求法院按照較高的貢獻(xiàn)率來計算賠償額；商標(biāo)、著作權(quán)案件中也如此。

【證據(jù)思路】第三方的資產(chǎn)評估報告。

15. 【復(fù)制權(quán)往往高于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)】復(fù)制即通過為制造，屬于源頭性侵權(quán)行為，賠償金額高。

16. 【制造、進(jìn)口、使用、銷售、許諾銷售】制造行為為國內(nèi)源頭，進(jìn)口行為為國際源頭，判賠額明顯較高，使用、銷售、許諾銷售主要涉及分散型的零售終端，在未提供合法來源的情況下，判賠額較低。

17. 【商標(biāo)的許可使用費(fèi)及許可情況】正向。許可使用費(fèi)越高、許可范圍越廣，代表商標(biāo)的商業(yè)價值越高，相應(yīng)判賠額越高。

【證據(jù)思路】可通過許可合同、匯款憑證、有關(guān)部門備案記錄、往來郵件等證明。

18. 【著作權(quán)許可使用的權(quán)利種類及費(fèi)用】正向。著作權(quán)許可使用的種類越少費(fèi)用越高，即著作權(quán)代表的商業(yè)價值越大，正面影響判賠額的可能性越大。

19. 【專利許可費(fèi)】正向。專利許可費(fèi)在與其價值相匹配時，盡量在相關(guān)部門完成備案，通過轉(zhuǎn)賬方式交易許可費(fèi)，以利于后期維權(quán)舉證。

20. 【商標(biāo)的使用情況】權(quán)利人對商標(biāo)的利用領(lǐng)域越多、使用越充分，積累的商譽(yù)就越多，故判賠額就越高。

【證據(jù)思路】可搜集各類媒體的報道、商品（服務(wù)）銷售的照片或截圖等證明。

21. 【權(quán)利所處區(qū)域的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平】經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平高有利于高判賠額的認(rèn)定，沿海發(fā)達(dá)城市比內(nèi)陸地區(qū)高，東部比西部高，北上廣深一般較高。

22. 【權(quán)利對應(yīng)產(chǎn)品行業(yè)的情況】專利應(yīng)用、商標(biāo)使用、著作權(quán)涉及產(chǎn)品的行業(yè)領(lǐng)域利潤大、行業(yè)發(fā)展前景發(fā)明、競爭力小是正面影響判賠額的因素。包括行業(yè)內(nèi)部的商業(yè)慣例也會影響判賠額。

23. 【同行業(yè)經(jīng)營者的平均收益】同行業(yè)者的平均收益對于法官判斷權(quán)利人產(chǎn)品（服務(wù)）的利潤高低具有參考意義。

24. 【權(quán)利對應(yīng)產(chǎn)品的產(chǎn)業(yè)經(jīng)營狀況】產(chǎn)業(yè)經(jīng)營狀況良好對于判賠額具有正面影響。

【證據(jù)思路】可通過營業(yè)額、生產(chǎn)產(chǎn)量等來證明。

原告狀況類

25. 【原告的性質(zhì)及自身情況】一般而言原告為自然人相比于原告為法人對于判賠額的影響更顯消極，但也非必然結(jié)論。當(dāng)原告為法人時，其注冊資本、企業(yè)的銷售情況、風(fēng)險指標(biāo)以及各項經(jīng)濟(jì)指標(biāo)也會作為衡量因素。

26. 【原告采取的措施】前期存在工商查處的情況。訴訟過程中原告采取了保全措施及舉證妨礙措施等，如被告在法院依職權(quán)調(diào)查時妨礙調(diào)查，則應(yīng)當(dāng)予以制裁，嚴(yán)重的法院可能支持權(quán)利人的全部訴請。

【證據(jù)思路】工商處罰決定書等。

27. 【同原告及權(quán)利于其它法院判決情況】有些地方法院在判決時會參考同權(quán)利案件不同被告在其它法院的判賠額度，以此來作為衡量因素。

28. 【原告訴請金額】訴訟請求金額從一定程度上反映了原告意愿，基于定爭止紛的角度考慮，法官有時會將訴請金額納入判賠額的衡量因素。但影響權(quán)重較小。

29. 【避免形成商業(yè)維權(quán)】商業(yè)維權(quán)是指不打擊源頭制造商而起訴眾多末端銷售者的情況。法院對于商業(yè)維權(quán)案件一般持審慎態(tài)度，不會判決較高賠償額。

30. 【先予刑事立案】刑事程序有利于和解談判。公安機(jī)關(guān)的介入調(diào)查，盡管最終沒有刑事立案，但偵查部門固定的證據(jù)也有利于后期的民事訴訟。

侵權(quán)狀況類

31. 【被控侵權(quán)產(chǎn)品之?dāng)?shù)量、利潤】。被控侵權(quán)產(chǎn)品的數(shù)量以及利潤在很大程度上反映了侵權(quán)行為的嚴(yán)重程度，且對于判賠額的影響權(quán)重較大。

【證據(jù)思路】電商平臺上的侵權(quán)行為的可通過頁面顯示的銷量數(shù)以及評價數(shù)來計算侵權(quán)產(chǎn)品的數(shù)量以及利潤，在必要情況下可在舉證期限內(nèi)向法院申請調(diào)取平臺的后臺數(shù)據(jù)；線下的案件可以通過行政處罰決定書中的記錄加以證明。

32. 【侵權(quán)產(chǎn)品的銷售渠道】侵權(quán)產(chǎn)品銷售渠道的多樣性代表侵權(quán)的惡劣程度，該因素對于判賠額的影響權(quán)重較大。

33. 【侵權(quán)產(chǎn)品銷售的地域范圍】侵權(quán)產(chǎn)品銷售的地域廣泛性代表原告的，影響權(quán)重較大。

34. 【侵權(quán)行為持續(xù)時間】在商標(biāo)侵權(quán)案件中，一般來講侵權(quán)行為持續(xù)時間越長，侵權(quán)人獲利越多，對原告造成的影響越大。

【證據(jù)思路】在線上案件中可多時段對侵權(quán)行為進(jìn)行證據(jù)保全。

35. 【侵權(quán)行為的規(guī)?！?/strong>線下侵權(quán)行為的規(guī)?？梢蚤T店數(shù)量、參與人數(shù)、廠房情況等來反映。

36. 【侵權(quán)行為的惡意程度】商標(biāo)案件中可通過多次惡意注冊近似商標(biāo)，不斷變換身份持續(xù)實施侵權(quán)行為等情形予以推斷。多次侵權(quán)、重復(fù)侵權(quán)也可推斷被告的惡意程度。

37. 【市場份額搶占情況】被告侵權(quán)行為搶占的市場份額越多，原告的損失越多，判賠額越高。

38. 【原、被告涉案產(chǎn)品的銷售價格】一般而言，如被告侵權(quán)產(chǎn)品價格低于正品價格時，被告就更容易搶占原告市場，對原告的損害就越大。

39. 【商標(biāo)的近似程度】涉案商標(biāo)與權(quán)利人的注冊商標(biāo)近似程度越高，對于原告的商譽(yù)損失就越大，則會影響法院從高判賠。

40. 【著作權(quán)的相似程度】著作權(quán)中對于作品相似程度的判定不僅是影響是否侵權(quán)的衡量因素，也是影響判賠額的因素之一。

被告情況

41. 【被告的性質(zhì)及情況】如被告為法人，且專門從事侵權(quán)活動，則主觀惡意較大，對權(quán)利人的造成的損害越大，相應(yīng)判賠額會越高。除卻這種極端情況，被告的性質(zhì)以及注冊資金、經(jīng)營狀況以及公司年報、相關(guān)媒體報道等，也會對判賠額造成一定的影響。

42. 【被告的自我描述及宣傳】被告公司的官網(wǎng)及媒介中對于涉案產(chǎn)產(chǎn)品的產(chǎn)量、銷量、門店的介紹，再審計報告或招股說明書上的內(nèi)容。此無法直接影響判賠額，但提醒予以注意，若案件中存在此類材料，須審核用以發(fā)現(xiàn)線索。

【證據(jù)思路】被告官網(wǎng)、審計報告、會計報告、招股說明書；被告申報著名商標(biāo)、認(rèn)定馳名商標(biāo)或者申請專利的申報資料。

43. 【被告獲利情況】被告獲利相比原告損失更容易舉證，被告獲利越高判賠額越高的可能性越大。

44. 【被告自認(rèn)】在訴訟過程中，被告的自認(rèn)具有較高證明力，可得到法院支持形成較高判賠額。

45. 【被告的主觀情況】被告的主觀的故意過失或是惡意程度，一般通過侵權(quán)行為予以表現(xiàn)。故舉證時可參考【侵權(quán)行為的惡意程度】。

46. 【被告其他侵權(quán)事實】被告已被起訴或已判決的案件情況，在其他案件中，也可發(fā)掘上述各因素的線索。

47. 【被告缺席審理】缺席審理既意味著被告對抗辯權(quán)的放棄，即使法院在審判中對程序顯得更為嚴(yán)苛，但缺少侵權(quán)行為的抗辯，單方考慮原告的舉證因素，判賠額會相對較高，但實踐中被告缺席，法官在一定程度上代替被告（實際上代表公眾）履行適度的“抗辯”義務(wù)，對原告提交的證據(jù)審查更嚴(yán)。

48. 【被告態(tài)度】如在權(quán)利人已經(jīng)盡力舉證，而與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料主要由侵權(quán)人掌握的情況下，法院已責(zé)令侵權(quán)人提供與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料，被告拒不提供相關(guān)證據(jù)。該情況下，被告的態(tài)度會對判賠額造成一定的影響。

49. 【被告所處的地區(qū)的經(jīng)濟(jì)水平】若原告將案件起訴到被告住所地法院，而有些地方法院會有地域保護(hù)性，針對經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不高的地方會降低判賠額。

50. 【制止侵權(quán)合理開支】在部分案件中，法院單獨(dú)支持了權(quán)利人支出的公證費(fèi)、差旅費(fèi)與律師費(fèi)，不并入最終的損害賠償中。故對于合理開支的主張應(yīng)當(dāng)盡可能詳細(xì)與全面，以期得到法官的單獨(dú)支持。

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：楊曉杭知橋（知識產(chǎn)權(quán)）律師事務(wù)所實習(xí)律師

編輯：IPRdaily王穎校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：影響知識產(chǎn)權(quán)賠償額的50個因素【附舉證思路】（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

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