打贏專利侵權(quán)官司的三個(gè)基本問題

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文/ 王梨華

【小D導(dǎo)讀】

專利律師在接受咨詢時(shí)面臨最多、最難、最核心、最重要的問題，首當(dāng)其沖的就是“請問律師，我的專利侵權(quán)官司能打贏嗎？”，在排除其他干擾或非主流不確定因素外，我們認(rèn)為專利侵權(quán)案件輸贏有如下三大基本問題。

一、是否侵權(quán)？

為什么將該問題列為第一問題先談呢，因?yàn)樵搯栴}最能體現(xiàn)專利案件技術(shù)性特點(diǎn)，最能體現(xiàn)與其他民事案件區(qū)別，最能體現(xiàn)專利律師水平，也是最難把握和最難判斷的問題，也是案件是否往下推進(jìn)的火車頭。另外從客戶心理來說，前十分鐘的交流至關(guān)重要，就像很多歌手一開嗓就征服了聽眾。

那么如何判斷是否侵權(quán)，發(fā)明和實(shí)用新型應(yīng)遵循全面覆蓋原則、相同侵權(quán)、等同原則，還需要結(jié)合禁止反悔原則、捐獻(xiàn)原則、權(quán)利要求是否清楚等做出全面判斷，幾個(gè)原則之間互相藕斷絲連。外觀設(shè)計(jì)遵循產(chǎn)品相同或類似，外觀相同或相似原則。同時(shí)比對是將侵權(quán)產(chǎn)品與專利比，而不要進(jìn)入將侵權(quán)產(chǎn)品與原告產(chǎn)品進(jìn)行比較的誤區(qū)，因?yàn)橛袝r(shí)候原告產(chǎn)品相比原告專利已經(jīng)更新?lián)Q代很多次了，由于專利侵權(quán)判斷非常專業(yè)，因此一般客戶對是否侵權(quán)的預(yù)判能力明顯不高，這也給專利律師留下了很大的掌控案件與掌控客戶的空間。

二、取證是否成功？

專利案件侵權(quán)大多比較隱蔽，且法院對證據(jù)要求較高，有80%以上專利案件都需要經(jīng)過公證或法院查封保全的方式進(jìn)行，客戶自行購買或者到侵權(quán)企業(yè)拍照攝影的證據(jù)哪怕是真實(shí)的，也很難被法院采納，這就是現(xiàn)狀與游戲規(guī)則，知識產(chǎn)權(quán)案件是一個(gè)西方國家玩過幾百年的游戲，只有適應(yīng)這個(gè)規(guī)則才能同臺競技。

那么取證成功的要點(diǎn)又是什么呢，發(fā)明和實(shí)用新型案件要取到其權(quán)利要求書記載的全部技術(shù)特征的產(chǎn)品或工藝方法，缺一個(gè)特征直接面臨敗訴，筆者有一次取證到一個(gè)侵權(quán)產(chǎn)品出大門躲到車?yán)锪ⅠR將侵權(quán)產(chǎn)品與專利權(quán)利要求全部特征比對，發(fā)現(xiàn)少了一個(gè)配件又殺回馬槍補(bǔ)齊配件后法院才認(rèn)定侵權(quán)。外觀設(shè)計(jì)就是照著圖片去取證。

三、專利權(quán)是否有效穩(wěn)定？

專利權(quán)是否有效穩(wěn)定往往容易被忽略，很多人（大部分客戶和一部分律師）認(rèn)為既然專利證書上都蓋了國家知識產(chǎn)權(quán)局的大紅章，怎么還會沒用無效呢，那么就是對中國專利制度沒有完全理解，中國三十年專利歷史（美國歐洲有兩百多年的專利歷史）基本上抄襲德國的，專利局一半老局長或部長級干部在德國專利局混過，發(fā)明需要經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)基本上是來一個(gè)發(fā)一本證，現(xiàn)在每年中國的專利申請量都200多萬件,發(fā)明專利基本不要懷疑其有效和穩(wěn)定性（當(dāng)然也有發(fā)明被無效掉的情況），而實(shí)用新型和外觀就需要分析專利技術(shù)特點(diǎn)，“感覺”下是否與現(xiàn)有技術(shù)接近，經(jīng)常做專利申請代理的訴訟律師有時(shí)候一眼就能“感覺”出，當(dāng)然也可以要求專利局出具專利權(quán)評價(jià)報(bào)告看看這專利是真老虎還是假老虎。

上述三個(gè)基本問題明確后，剩下就是如何選擇法院、如何選被告、如何收費(fèi)的問題了，你們說呢……。

來源：思博知識產(chǎn)權(quán)論壇 ? 作者：王梨華編輯：IPRdaily 趙珍 -------------

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