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慘烈!專利代理人之“七宗罪”,罪罪當(dāng)“誅”......

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豆豆7年前
慘烈!專利代理人之“七宗罪”,罪罪當(dāng)“誅”......

慘烈!專利代理人之“七宗罪”,罪罪當(dāng)“誅”......

#文章僅代表作者觀點(diǎn),未經(jīng)作者許可,禁止轉(zhuǎn)載,文章不代表IPRdaily立場(chǎng)#


來源:IPRdaily中文網(wǎng)(IPRdaily.cn)

作者:黃熊

原標(biāo)題:慘烈:專利代理人之“七宗罪”,罪罪當(dāng)“誅”....


七宗罪,正式譯名為七罪宗,屬于人類惡行的分類,并由13世紀(jì)道明會(huì)神父圣多瑪斯·阿奎納列舉出各種惡行的表現(xiàn)。筆者今天要說的是專利代理人行業(yè)的“七宗罪”。


隨著中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)事業(yè)的持續(xù)推進(jìn),專利代理人的申請(qǐng)文件撰寫水平,相對(duì)于上世紀(jì)九十年代、二十世紀(jì)初,業(yè)已大幅提升。但是,在如今國家各項(xiàng)事業(yè)邁入新時(shí)代之際,專利代理人撰寫的申請(qǐng)文件質(zhì)量仍不容樂觀,漏、錯(cuò)、死、澀、裝、散、重等七宗罪體現(xiàn)尤為明顯。


第一宗:“漏”罪


申請(qǐng)文件發(fā)生“遺漏”時(shí)有出現(xiàn)。專利代理人撰寫申請(qǐng)文件的依據(jù),通常為技術(shù)交底書,而技術(shù)交底書是發(fā)明人揭示其發(fā)明創(chuàng)造最核心、最根本和最重要的文檔材料,專利代理人必須“精讀”、“細(xì)讀”、“思考著讀”、“反復(fù)讀”。在申請(qǐng)文件撰寫完畢后,尤其應(yīng)當(dāng)再重新審視技術(shù)交底書,檢查是否存在“遺漏現(xiàn)象”。實(shí)務(wù)中遺漏的典型形式包括三種:重大技術(shù)點(diǎn)遺漏、語言轉(zhuǎn)換后發(fā)生的語義遺漏以及捐獻(xiàn)式遺漏:


(1)重大技術(shù)點(diǎn)遺漏是專利代理人未寫入發(fā)明人明確提出或明確暗示出、明確推導(dǎo)出的技術(shù)點(diǎn)、關(guān)聯(lián)點(diǎn),屬于專利代理人重大失誤;(2)語義遺漏是專利代理人在理解技術(shù)方案后,通過自己語言書寫出來時(shí)發(fā)生的“語義丟失”。比如,“召回”優(yōu)惠券,寫成“獲取”優(yōu)惠券,將喪失優(yōu)惠券的“發(fā)出”這層意思;(3)捐獻(xiàn)式遺漏是交底書中的內(nèi)容寫入了說明書,但未列入權(quán)利要求之中,如此,則雖“有”若“無”。


申請(qǐng)文件遺漏將導(dǎo)致嚴(yán)重后果:因遺漏重大技術(shù)點(diǎn),可能使其不能再加入已撰寫的申請(qǐng)文件之中,甚至使其不能就該技術(shù)點(diǎn)再申請(qǐng)專利;因語義遺漏,使其通過新創(chuàng)性審查的難度加大,授權(quán)后穩(wěn)定性減弱;因捐獻(xiàn)式遺漏,使其技術(shù)方案未得到保護(hù),侵權(quán)判定時(shí)不被考慮在等同范圍之列。專利代理人“遺漏之罪”,無法挽回或挽回難度極高,企業(yè)損失可謂大矣!


第二宗:“錯(cuò)”罪


與“遺漏之罪”同樣危險(xiǎn)的是,專利代理人的第二宗罪---“錯(cuò)誤之罪”。由于專利代理人背景技術(shù)知識(shí)缺乏、技術(shù)實(shí)踐不落地,往往在與發(fā)明人溝通后,便以“自以為是”的方式撰寫申請(qǐng)文件,而處于審核環(huán)節(jié)的發(fā)明人因法律知識(shí)缺乏、法律實(shí)踐機(jī)會(huì)少,往往以“大意沒錯(cuò)”的標(biāo)準(zhǔn)通過審核,IPR因“事多活忙”,往往難以像專利代理人那樣仔細(xì)思考方案,進(jìn)而發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤。近日,筆者答復(fù)一OA,閱讀技術(shù)方案后,發(fā)現(xiàn)根本不能解決申請(qǐng)文件提出的技術(shù)問題,在仔細(xì)思考和反復(fù)查閱申請(qǐng)文件、前期歷史文檔后,仍不能較好地理順其邏輯,最后不得不費(fèi)盡周折找出幾年前的技術(shù)交底書,一閱讀,才發(fā)現(xiàn)問題出在專利代理人將發(fā)明人的技術(shù)理解錯(cuò)誤。


形式錯(cuò)誤、語句錯(cuò)誤、標(biāo)點(diǎn)錯(cuò)誤等錯(cuò)誤類型,雖然從要求上講,專利代理人應(yīng)當(dāng)盡可能避免,但是,即便出錯(cuò),在大多數(shù)情況下,通過上下文、結(jié)合發(fā)明目的和背景技術(shù),通常能夠化“歧義”為“清晰”,轉(zhuǎn)“錯(cuò)誤”為“正確”。然而,對(duì)于撰寫過程中出現(xiàn)的技術(shù)性根本錯(cuò)誤,經(jīng)驗(yàn)再豐富的專利代理人,也無力回天,只能感嘆“流水落花,春去也”!


第三宗:“死”罪


專利代理人“最擅長(zhǎng)”的是套模板,此為“死”罪!模板之害,輕者禁錮思想,重者決堤行業(yè),使其萎靡、以至消亡。在撰寫一個(gè)案子之前,專利代理人往往首先想到的是有沒有模板:是否有撰寫發(fā)明(或?qū)嵱眯滦停┑哪0?、是否有意見陳述書的模板、是否有無效、復(fù)審請(qǐng)求書的模板等等,雖然對(duì)于初學(xué)者而言,模板亦為重要,但對(duì)于有幾年從業(yè)經(jīng)歷的半成熟和成熟代理人,似乎完全不知道自己面對(duì)的是一群思維迸發(fā)的創(chuàng)新者、撰寫的是區(qū)別于現(xiàn)有技術(shù)的重大創(chuàng)新內(nèi)容、成型后將可能面臨千百回不可知的考驗(yàn)!


套用模板,尤其“永遠(yuǎn)”只知道套用模板,是徹頭徹尾的水平低下和頭腦慵懶。水平不高,寄希望于通過模板抬升自己勞動(dòng)成果的水平;頭腦慵懶,不會(huì)仔細(xì)思考一案別于他案的特殊性。一些搞了很多年撰寫實(shí)務(wù)的專利代理人,幾乎回答不了為什么模板上有這句話,有這句話有什么好處。代理機(jī)構(gòu)往往將專利代理人構(gòu)建成流水線作業(yè)上的一個(gè)環(huán)節(jié),而企業(yè)發(fā)明人因不懂或沒有時(shí)間件件給予審核,專利代理人則樂得“早完事、早提成”。在這種“多快好省”的執(zhí)著“追求”中,沒有任何一方是受益者:代理人將為自己的職業(yè)生涯付出代價(jià),無模板則不能做案;企業(yè)將為自己的垃圾專利承擔(dān)巨額成本;代理行業(yè)如此作風(fēng),將最終危機(jī)到代理機(jī)構(gòu)自身長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展!


曾有聽聞,某些代理機(jī)構(gòu)企圖通過機(jī)器人或標(biāo)準(zhǔn)化的模板來撰寫申請(qǐng)文件,最近人工智能的興起,讓部分專利代理人擔(dān)心未來將失業(yè),此豈不大笑話!


專利代理可替代乎?!


第四宗:“澀”罪


翻開一篇專利申請(qǐng)文件,往往會(huì)讓人失望地發(fā)現(xiàn):學(xué)了二十幾年中文,“語文怎么還是沒學(xué)好”,眼前明晃晃的中國漢字,組合在一起竟然不其為何物。甚至作為該領(lǐng)域的技術(shù)人員--發(fā)明人,在閱讀之后,也大呼看不懂。


專利代理撰寫屆經(jīng)常討論“本申請(qǐng)實(shí)施例”、“本發(fā)明實(shí)施例”、“本說明書實(shí)施例”等表述,孰優(yōu)孰劣,豈不知其本身就是一個(gè)不清不楚的表達(dá);“本申請(qǐng)解決的技術(shù)問題是提供一種.....方法、裝置”,既然是“問題”,那就應(yīng)該是一個(gè)相對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)存在的問題(缺陷),怎么解決的問題是提供一種方案呢;某申請(qǐng)文件末尾記載如此一段:“另外,還要考慮個(gè)別地或作為實(shí)施例的一部分而描述的特定功能可以與其他個(gè)別地描述的功能或其他實(shí)施例的各部分組合,即使其他功能和實(shí)施例沒有提及該特定功能,這種描述的組合的缺少不應(yīng)該排除發(fā)明人對(duì)這樣的組合主張權(quán)利”,費(fèi)盡“九牛二虎之力”恐怕也難熟透其意。


中國的專利代理人在學(xué)習(xí)引進(jìn)國外經(jīng)驗(yàn)中,嚴(yán)重“漢化不足”、“消化不良”,只能給人厭棄之感,讓專利成為無人問津的“陽春白雪”!此“罪”者,做“外內(nèi)”涉外業(yè)務(wù)的專利代理人,尤甚!


第五宗:“裝”罪


當(dāng)下是一個(gè)浮躁的社會(huì),沒有沉淀,講究“快”。沒錢的,裝著當(dāng)大款,沒有文化的,偏愛附弄風(fēng)雅;而有錢的,摳得似葛朗臺(tái),有文化的,偏愛蓬頭垢面、衣衫襤褸。反映到專利代理人撰寫的申請(qǐng)文件中,一副“裝”的做派:


在附圖說明部分,寫一大段看似很有水平的話(參見如下示例之一),在具體實(shí)施例部分寫一大段看似很專業(yè)的話(參見如下示例之二),在說明書最后部分撰寫一段格式語言(參見如下示例之三),一股極其專業(yè)的樣子。


示例之一:“此處所說明的附圖用來提供對(duì)本申請(qǐng)的進(jìn)一步理解,構(gòu)成本申請(qǐng)的一部分,本申請(qǐng)的示意性實(shí)施例及其說明用于解釋本申請(qǐng),并不構(gòu)成對(duì)本申請(qǐng)的不當(dāng)限定。”


示例之二:“顯然,所描述的實(shí)施例僅是本申請(qǐng)一部分實(shí)施例,而不是全部的實(shí)施例?;诒旧暾?qǐng)中的實(shí)施例,本領(lǐng)域普通技術(shù)人員在沒有做出創(chuàng)造性勞動(dòng)前提下所獲得的所有其他實(shí)施例,都屬于本申請(qǐng)保護(hù)的范圍?!?br/>


示例之三:“以上所述僅為本申請(qǐng)的實(shí)施例而已,并不用于限制本申請(qǐng)。對(duì)于本領(lǐng)域技術(shù)人員來說,本申請(qǐng)可以有各種更改和變化。凡在本申請(qǐng)的精神和原理之內(nèi)所作的任何修改、等同替換、改進(jìn)等,均應(yīng)包含在本申請(qǐng)的權(quán)利要求范圍之內(nèi)?!?br/>


如此,以至于發(fā)明人經(jīng)常說,“您們的文件太專業(yè)了,我沒有意見,也不敢提意見”。在申請(qǐng)文件說明書中,本該展現(xiàn)的是一份詳細(xì)的技術(shù)文檔,居然讓一位提供技術(shù)源泉的技術(shù)人員看不懂!裝得夠?qū)I(yè)!


這樣“裝”,而不是從技術(shù)、法律角度真正保護(hù)好企業(yè)的技術(shù),靠那兩三句套話能行嗎,有意思么?專利代理人,包括企業(yè)的IPR,其心當(dāng)思!


第六宗:“散”罪


整個(gè)申請(qǐng)文件沒有“主心骨”和“四梁八柱”,洋洋灑灑幾萬言,段落和段落關(guān)系不緊密,實(shí)施例與實(shí)施例之間沒有銜接,全文充滿著“需要強(qiáng)調(diào)的是....”、“值得說明的是....”這類不能起到順暢連貫作用,反而可以在任何位置任意添加的開頭語。筆者曾經(jīng)聽到一位從業(yè)年限頗長(zhǎng)的業(yè)界“前輩”說,申請(qǐng)文件不就是一段一段碼字嗎,“湊在一塊而已”!可以想見,該“前輩”根本沒有撰寫過申請(qǐng)文件。筆者還聽說,某某知名代理人為某某知名企業(yè)花了幾個(gè)月時(shí)間,撰寫了上百頁申請(qǐng)文件、幾百項(xiàng)權(quán)利要求。對(duì)此,我雖沒親自其申請(qǐng)文件,但是,我極度懷疑其沒有主線,一盤散沙。因?yàn)楣P者認(rèn)為撰寫好一個(gè)申請(qǐng)文件,在單一性的框定下,完全不需要啰哩啰嗦地表達(dá)那么多內(nèi)容,也不應(yīng)該花那么長(zhǎng)的撰寫時(shí)間。


第七宗:“重”罪


專利申請(qǐng)文件存在嚴(yán)重的重復(fù),重復(fù)率達(dá)到90%以上。摘要、權(quán)利要求、發(fā)明內(nèi)容部分關(guān)于技術(shù)方案部分的介紹,除形式上存在部分區(qū)別外,基本相同;摘要、發(fā)明內(nèi)容開始部分、發(fā)明內(nèi)容結(jié)束部分關(guān)于技術(shù)效果的描述,基本相同。更有甚者,具體實(shí)施例部分的技術(shù)方案和技術(shù)效果,也和前面權(quán)利要求、發(fā)明內(nèi)容,基本相同或完全相同。筆者執(zhí)業(yè)初期,曾有發(fā)明人在審核我撰寫的第一稿時(shí),發(fā)出疑問“怎么您申請(qǐng)文件前后都一樣”,當(dāng)時(shí),還振振有詞地解釋到:“專利的規(guī)律就是這樣的,處在不同部分,雖然內(nèi)容相同,但地位和作用不同”。


經(jīng)過這些年,筆者認(rèn)為發(fā)明人的疑問具有相當(dāng)?shù)牡览恚环萆暾?qǐng)文件為什么會(huì)相同?正是由于每部分的作用和地位不同,因而才應(yīng)該不相同。權(quán)利要求作為框定范圍之用,可以在相對(duì)于現(xiàn)有技術(shù)具有新穎性和創(chuàng)造新的情況下,范圍盡可能廣一點(diǎn),而發(fā)明內(nèi)容和具體實(shí)施例中,則應(yīng)該結(jié)合各種情形,詳細(xì)地說明,按此理,不應(yīng)當(dāng)存在大面積的重復(fù)!


就筆者觀察和體會(huì),上述“七宗罪”在行業(yè)中相當(dāng)普遍,更為悲者,改變之跡象未見顯露。古人云,“唯憂用志”,希望筆者的擔(dān)憂對(duì)行業(yè)有所裨益。若有敘之不當(dāng),望請(qǐng)行業(yè)大咖海涵、斧正!



來源:IPRdaily中文網(wǎng)(IPRdaily.cn)

作者:黃熊

編輯:IPRdaily趙珍          校對(duì):IPRdaily縱橫君


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