淺議高價(jià)值發(fā)明專利培育的方法 ?

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“本文從兩個(gè)問(wèn)題出發(fā)，對(duì)專利培育工作中的正確認(rèn)識(shí)和方法論進(jìn)行剖析?！?/strong>

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作者：馬肅 董事長(zhǎng) 廣東新瑞知識(shí)產(chǎn)權(quán)有限公司

摘要

目前對(duì)于很多企業(yè)而言，怎樣才能獲得發(fā)明專利保護(hù)往往不能得其法，這首先表現(xiàn)為不能正確的認(rèn)識(shí)發(fā)明專利，更加無(wú)法理解發(fā)明專利培育。本文從以上兩個(gè)問(wèn)題出發(fā)，對(duì)專利培育工作中的正確認(rèn)識(shí)和方法論進(jìn)行了剖析，指出了專利培育中的“難”與“易”，并針對(duì)專利培育中的難題為企業(yè)指出了解決之道。

技術(shù)創(chuàng)新以各種方式影響著人們的生活，同時(shí)也已經(jīng)成為企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中最重要的組成部分。

作為技術(shù)創(chuàng)新的成功標(biāo)志，發(fā)明專利對(duì)社會(huì)的技術(shù)創(chuàng)新的作用是復(fù)雜而微妙的，其一方面保護(hù)了積極創(chuàng)新而又善于運(yùn)用發(fā)明專利武器的實(shí)體企業(yè)以及那些特別善于運(yùn)用發(fā)明專利武器的非實(shí)體企業(yè)（NPE，即非發(fā)明專利實(shí)施主體），另一方面其又會(huì)殘酷的淘汰那些不能技術(shù)創(chuàng)新和/或運(yùn)用發(fā)明專利武器的實(shí)體企業(yè)。

而隨著知識(shí)產(chǎn)權(quán)執(zhí)法愈加嚴(yán)厲，發(fā)明專利已經(jīng)是企業(yè)發(fā)展乃至生存不得不面對(duì)的一個(gè)愈加現(xiàn)實(shí)的問(wèn)題，但是對(duì)于很多企業(yè)而言，怎樣才能獲得發(fā)明專利保護(hù)往往不能得其法，這首先表現(xiàn)為不能正確的認(rèn)識(shí)發(fā)明專利，更加無(wú)法理解發(fā)明專利培育。

很多企業(yè)對(duì)發(fā)明專利的理解過(guò)于“高大上”，例如將發(fā)明專利與科技革新劃上絕對(duì)的等于號(hào)，想當(dāng)然地把發(fā)明專利培育理解為將研發(fā)過(guò)程或成果進(jìn)行提煉形成發(fā)明專利申請(qǐng)文件，并順理成章的認(rèn)為發(fā)明專利授權(quán)與研發(fā)過(guò)程的艱辛程度成正比。

但事實(shí)上，發(fā)明專利培育既不高高在上，也可能毫不費(fèi)力。我們先來(lái)講個(gè)故事：十七世紀(jì)初，戴維發(fā)明了電燭，其利用兩根碳棒之間的電弧照明，之后亨利?戈培爾使用一根炭化的竹絲，放在真空的玻璃瓶下通電發(fā)光。在這些基礎(chǔ)上，加拿大的兩名電氣工程師申請(qǐng)了玻璃泡中氮?dú)猸h(huán)境下碳桿通電的燈泡的發(fā)明專利。但是他們沒(méi)有足夠財(cái)力繼續(xù)發(fā)展這項(xiàng)發(fā)明，于1875年把發(fā)明專利賣(mài)給托馬斯?愛(ài)迪生，接下來(lái)的故事就耳熟能詳了：偉大的發(fā)明家愛(ài)迪生先生經(jīng)過(guò)千萬(wàn)次的實(shí)驗(yàn)改進(jìn)了電燈使得其成功的商用。

在這個(gè)故事里，大家都能看出來(lái)，真正付出艱辛勞動(dòng)的其實(shí)是買(mǎi)下電燈發(fā)明專利的愛(ài)迪生，而構(gòu)思出電燈的發(fā)明專利的加拿大電氣工程師相當(dāng)于為實(shí)業(yè)家愛(ài)迪生提供了巧妙的解決燈絲氧化技術(shù)問(wèn)題的技術(shù)方案，并且可以理解的是，從碳棒通電發(fā)光到將材料放置到真空的玻璃瓶中再到玻璃泡中充入氮?dú)獾臒襞莅l(fā)明專利，這一過(guò)程完全可以在思維實(shí)驗(yàn)中完成，即創(chuàng)新工程師完全可以在沒(méi)有任何實(shí)踐的基礎(chǔ)上僅僅通過(guò)頭腦風(fēng)暴而提出所述的電燈發(fā)明專利并獲得這一偉大發(fā)明的發(fā)明專利授權(quán)。

所以發(fā)明專利培育絕非一個(gè)簡(jiǎn)單的天道酬勤的行為，正確有效的發(fā)明專利培育應(yīng)當(dāng)是：在大量現(xiàn)有技術(shù)的現(xiàn)實(shí)情況的基礎(chǔ)上，用發(fā)明專利申請(qǐng)文件（主要指權(quán)利要求書(shū)）描繪現(xiàn)有技術(shù)的非顯而易見(jiàn)的可能變化。換句話說(shuō)，與社會(huì)的普遍認(rèn)知相悖的是發(fā)明專利培育可以完全脫離研發(fā)過(guò)程而單獨(dú)存在，事實(shí)上大量成功的案例都證明了發(fā)明專利培育完全可以走在企業(yè)研發(fā)的前頭去指導(dǎo)研發(fā)的方向。

綜上所述發(fā)明專利培育工作者（創(chuàng)新工程師）在把握現(xiàn)有技術(shù)和一定發(fā)明專利理論（例如TRIZ）的情況下，就能夠進(jìn)行高效高質(zhì)的發(fā)明專利挖掘并獲得相當(dāng)數(shù)量的高質(zhì)量（授權(quán)）發(fā)明專利了。

當(dāng)然要進(jìn)行有效的發(fā)明專利培育，首先要搞清楚什么樣的發(fā)明專利才能被授予發(fā)明專利權(quán)。簡(jiǎn)而言之，發(fā)明專利授權(quán)的條件是：申請(qǐng)人通過(guò)發(fā)明專利申請(qǐng)文件清楚完整地向?qū)彶閱挝槐砻髯约涸诜稍试S的范圍之內(nèi)作出了非顯而易見(jiàn)的技術(shù)方案。當(dāng)然這句話涉及到了多個(gè)法條，以發(fā)明專利為例其包括了發(fā)明專利申請(qǐng)不屬于專利法第五條、第二十五條規(guī)定的情形，以及申請(qǐng)符合專利法第二條第二款、第二十條第一款、第二十二條、第二十六條第三款、第四款、第五款的規(guī)定。

但是對(duì)于發(fā)明專利培育而言，其重點(diǎn)在于如何正確的理解專利法第二十六條第三款和第二十二條第三款，即如何理解發(fā)明專利培育的“易”與“難”。

首先我們談一下發(fā)明專利培育中的“易”，即圍繞專利法第二十六條第三款繼續(xù)糾正下大部分申請(qǐng)人對(duì)發(fā)明專利培育的錯(cuò)誤認(rèn)知。專利法第二十六條第三款規(guī)定了說(shuō)明書(shū)應(yīng)當(dāng)對(duì)發(fā)明或者實(shí)用新型作出清楚、完整的說(shuō)明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)。

比如：某些（已授權(quán)的）發(fā)明專利中實(shí)施例部分具體參數(shù)不夠或者缺少了部分元件、原料的選型，從而覺(jué)得這些發(fā)明專利是不完整的，甚至發(fā)生企業(yè)因?yàn)橥ㄟ^(guò)轉(zhuǎn)讓獲得的發(fā)明專利無(wú)法產(chǎn)生良好的實(shí)際應(yīng)用效果而將轉(zhuǎn)讓方告上法庭的案例。還有的企業(yè)在看了我們提供的很多授權(quán)發(fā)明專利文件后對(duì)發(fā)明專利制度產(chǎn)生了懷疑，認(rèn)為對(duì)暫時(shí)不能實(shí)現(xiàn)的技術(shù)方案授予發(fā)明專利權(quán)是對(duì)社會(huì)的一種欺騙。

這種認(rèn)識(shí)就是對(duì)專利法第二十六條第三款不了解導(dǎo)致的，作為獲得國(guó)家授予的獨(dú)占權(quán)的前提條件，該條款要求申請(qǐng)人必須向社會(huì)公眾充分公開(kāi)其發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，以實(shí)現(xiàn)發(fā)明創(chuàng)造的推廣利用，其要求是說(shuō)明書(shū)的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)內(nèi)容明確、用詞準(zhǔn)確，完整地公開(kāi)理解和實(shí)現(xiàn)發(fā)明的所有必不可少的技術(shù)內(nèi)容，其記載應(yīng)當(dāng)達(dá)到以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)的程度。以前面提到的故事為例，加拿大的電氣工程師提出的電燈發(fā)明專利申請(qǐng)只是一個(gè)完整的可以實(shí)現(xiàn)的技術(shù)方案，其離商用推廣中間還差著一個(gè)偉大的愛(ài)迪生付出的多年的心血，但是這完全不影響所述的電燈發(fā)明專利申請(qǐng)獲得授權(quán)。歸根結(jié)底發(fā)明專利保護(hù)的是可行的技術(shù)方案，而不是實(shí)實(shí)在在的產(chǎn)品。也就是說(shuō)申請(qǐng)人可以試提出一個(gè)理論上可以解決該技術(shù)問(wèn)題的技術(shù)構(gòu)思就行了，至于那些具體的參數(shù)或選型或調(diào)試的工作，那都是“所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員”的“常規(guī)技術(shù)手段”或者說(shuō)“所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員”可以通過(guò)“有限的實(shí)驗(yàn)”獲得的，因?yàn)椤八鶎偌夹g(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員”應(yīng)當(dāng)知曉申請(qǐng)日或者優(yōu)先權(quán)日之前發(fā)明所屬技術(shù)領(lǐng)域所有的普通技術(shù)知識(shí)以及能夠獲知該領(lǐng)域中所有的現(xiàn)有技術(shù)并且具有該日期之前常規(guī)實(shí)驗(yàn)手段能力。

到這里就可以明白發(fā)明專利培育的“易”了，也就應(yīng)當(dāng)理解創(chuàng)新工程師的工作范疇——在掌握大量發(fā)明專利信息的基礎(chǔ)上通過(guò)發(fā)明專利文件的形式貢獻(xiàn)技術(shù)方案，即在大量現(xiàn)有技術(shù)的現(xiàn)實(shí)情況的基礎(chǔ)上，用發(fā)明專利申請(qǐng)文件描繪現(xiàn)有技術(shù)的可能變化。所以創(chuàng)新工程師在充分了解企業(yè)自身情況與本行業(yè)發(fā)明專利信息的情況下，就能在脫離企業(yè)生產(chǎn)一線僅僅進(jìn)行頭腦風(fēng)暴而完成高價(jià)值發(fā)明專利培育了，筆者就曾經(jīng)在某機(jī)場(chǎng)看到公共洗手間門(mén)口的洗手間使用情況電子展示牌以及男女洗手間之間排隊(duì)的巨大差異的情況下，構(gòu)思出了一個(gè)監(jiān)控男女洗手間占用情況而自動(dòng)調(diào)整如廁單元的技術(shù)方案并獲得了國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的發(fā)明專利授權(quán)。對(duì)于發(fā)明專利培育的“易”，發(fā)明專利審查指南第183頁(yè)第1段指出：“不管發(fā)明者在創(chuàng)立發(fā)明的過(guò)程中是歷盡艱辛，還是唾手可得，都不應(yīng)當(dāng)影響對(duì)該發(fā)明創(chuàng)造性的評(píng)價(jià)”。換句話說(shuō)，發(fā)明專利培育工作在正確的方法指引下，是應(yīng)當(dāng)可以被“唾手可得”的。

接下來(lái)，我們談一下發(fā)明專利培育的“難”， 即圍繞專利法第二十二條第三款可以從發(fā)明專利授權(quán)的角度來(lái)談?wù)劙l(fā)明專利培育的成功之道。

前面我們談了進(jìn)行頭腦風(fēng)暴就能獲得完整的技術(shù)方案，但是并不是所有的技術(shù)方案都能獲得授權(quán)，這其中普遍的難題是技術(shù)方案不具備專利法第二十二條第三款所稱的創(chuàng)造性。

對(duì)于這個(gè)問(wèn)題而言，企業(yè)在發(fā)明專利培育中有兩種常見(jiàn)的選擇：“大面積撒網(wǎng)”和“重點(diǎn)捕撈”。

所謂“大面積撒網(wǎng)”是發(fā)明專利培育中一種簡(jiǎn)單粗暴的方式，通過(guò)發(fā)明專利檢索分析導(dǎo)航等步驟后，針對(duì)未被披露申請(qǐng)的可能變化進(jìn)行撒網(wǎng)式的撰寫(xiě)申請(qǐng)，這也許是一種省時(shí)省力的做法。但是這種方法撰寫(xiě)出來(lái)的大部分方案都可能是技術(shù)手段的簡(jiǎn)單組合而不具備創(chuàng)造性，其授權(quán)率根本無(wú)法得到保障，因此其不可能符合高價(jià)值發(fā)明專利培育的初衷，并且從經(jīng)濟(jì)的角度我們應(yīng)當(dāng)要針對(duì)現(xiàn)有技術(shù)的可授權(quán)的變化形式進(jìn)行撰寫(xiě)挖掘以謀取盡可能地授權(quán)以獲得經(jīng)濟(jì)效益的最大化。

所以“重點(diǎn)捕撈”才是高價(jià)值發(fā)明專利培育的優(yōu)選之道，也就是特別針對(duì)申請(qǐng)授權(quán)的發(fā)明專利性條件中的“非顯而易見(jiàn)”進(jìn)行挖掘布局，即培育的發(fā)明專利與現(xiàn)有技術(shù)相比具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)（非顯而易見(jiàn)）。當(dāng)然有人會(huì)說(shuō)創(chuàng)造性的定義還包括發(fā)明專利與現(xiàn)有技術(shù)相比還具備顯著的進(jìn)步，對(duì)于此首先發(fā)明專利是否具備顯著的進(jìn)步的鑒定是非常難以在審查工作中精準(zhǔn)實(shí)踐的，并且技術(shù)方案的進(jìn)步性還可能隨著時(shí)代變化技術(shù)的整體升級(jí)而改變。例如一個(gè)電池電動(dòng)汽車發(fā)明專利其發(fā)明人聲稱該方案可以節(jié)能環(huán)保那么其節(jié)能環(huán)保的技術(shù)效果必然隨著電池技術(shù)而發(fā)生變化，例如很有可能在一個(gè)技術(shù)節(jié)點(diǎn)之前這個(gè)電動(dòng)汽車的使用并不能真正的節(jié)能，而當(dāng)電池和發(fā)電技術(shù)本身發(fā)生革命性的突破以后，電池電動(dòng)汽車變的非常經(jīng)濟(jì)和環(huán)保。并且從發(fā)明專利培育的角度來(lái)看，目前成本高昂效果卻不理想不是不進(jìn)行挖掘布局的可靠理由，在這方面我們的企業(yè)的平均理念是落后的。

所以高效的發(fā)明專利培育從創(chuàng)造性的角度來(lái)說(shuō)，可以少考慮甚至不考慮其技術(shù)效果上的進(jìn)步性，而把重心放在如何用發(fā)明專利文件去描繪現(xiàn)有技術(shù)的非顯而易見(jiàn)的變化，而這就是發(fā)明專利培育工作的“難”的最大體現(xiàn)。

為什么說(shuō)它難，因?yàn)樘岢龅淖兓瘜?duì)于本領(lǐng)域技術(shù)人員而言是顯而易見(jiàn)的，那么這種技術(shù)方案需要思維的與眾不同，或者說(shuō)需要?jiǎng)?chuàng)新工程師能夠脫離俗套，能夠產(chǎn)生大量的創(chuàng)意來(lái)指引發(fā)明專利培育。

但是這對(duì)于人的要求太高，對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)這種人才往往可遇不可求，那么是不是企業(yè)招不到這樣的人才就無(wú)法進(jìn)行發(fā)明專利培育了呢？

答案當(dāng)然是否定的，但在解決這個(gè)問(wèn)題之前我們還要正確的理解什么樣的技術(shù)方案才能因?yàn)椤胺秋@而易見(jiàn)”而具備創(chuàng)造性。在這里我將技術(shù)方案的創(chuàng)造性分為三個(gè)級(jí)別：發(fā)現(xiàn)并解決了新的技術(shù)問(wèn)題、用現(xiàn)有的技術(shù)方案復(fù)雜組合解決了現(xiàn)有的技術(shù)問(wèn)題以及用現(xiàn)有的技術(shù)方案簡(jiǎn)單組合解決了現(xiàn)有的技術(shù)問(wèn)題。以上三個(gè)級(jí)別中，第一個(gè)級(jí)別是必然具備創(chuàng)造性的情形、第三個(gè)級(jí)別是必然不具備創(chuàng)造性的情形，而第二個(gè)級(jí)別是否具備創(chuàng)造性還需要進(jìn)一步的主觀判斷（例如發(fā)明專利的實(shí)質(zhì)審查過(guò)程）。

在此認(rèn)識(shí)的基礎(chǔ)上，正確的結(jié)合“大面積撒網(wǎng)”和“重點(diǎn)捕撈”就可以順利的解決發(fā)明專利培育中的創(chuàng)造性問(wèn)題：發(fā)明專利工程師在本企業(yè)的某一方案進(jìn)行發(fā)明專利培育的時(shí)候，可以利用發(fā)明專利信息對(duì)現(xiàn)有方案進(jìn)行幾乎完整的撒網(wǎng)覆蓋，將可以觀察到的技術(shù)手段進(jìn)行替換。但這里要注意的是，替換的手段可以是具備類似的技術(shù)效果而不應(yīng)當(dāng)限制其原有的應(yīng)用領(lǐng)域。這樣進(jìn)行簡(jiǎn)單粗暴的組合后得到大量的備選方案，然后從創(chuàng)造性的正確理解出發(fā)進(jìn)行篩選，例如將其中明顯屬于上述第三個(gè)級(jí)別的技術(shù)方案刪除，再選出其中屬于上述第一個(gè)級(jí)別的技術(shù)方案，最后可以通過(guò)討論留選剩下的技術(shù)方案，從而完成一次特定對(duì)象的發(fā)明專利培育工作。

綜上所述，很多企業(yè)不能進(jìn)行有效的發(fā)明專利培育根本的原因在于他們不能正確的認(rèn)識(shí)發(fā)明專利，又缺乏獲取發(fā)明專利信息的手段且沒(méi)有掌握發(fā)明專利培育的理論。而發(fā)明專利培育機(jī)構(gòu)可以在以上的理論指導(dǎo)下，運(yùn)用全球所有能夠獲取到的發(fā)明專利信息，與客戶一同進(jìn)行頭腦風(fēng)暴和思維實(shí)驗(yàn)，從而幫助我們的企業(yè)實(shí)現(xiàn)高價(jià)值發(fā)明專利培育。

（原標(biāo)題：淺議高價(jià)值發(fā)明專利培育的方法）

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作者：馬肅 董事長(zhǎng) 廣東新瑞知識(shí)產(chǎn)權(quán)有限公司

編輯：IPRdaily趙甄          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：淺議高價(jià)值發(fā)明專利培育的方法 （點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

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