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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：影晞
原標(biāo)題：肖像作商標(biāo)是個(gè)好想法，但要小心別侵權(quán)！
近日，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局公布的一個(gè)新娘妝肖像的商標(biāo)。用肖像做商標(biāo)不失為一種好想法，不過也有不少在肖像商標(biāo)上吃了虧。 今天我們就找一找生活中那些廣為人知的肖像商標(biāo)。
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近日，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局公布的一個(gè)商標(biāo)引起了筆者的注意。首先這是一個(gè)漂亮小姐姐，好看的人總是惹人注意的。其次，這是一個(gè)穿著紅嫁衣的小姐姐，祝天下有情人終成（兄妹劃掉）眷屬。最后，這是一個(gè)商標(biāo)。以往我們見到過各種各樣的圖像商標(biāo)多是一些線條性的圖案，像前不久鬧得轟轟烈烈的阿迪達(dá)斯的三條杠
，或者被認(rèn)為奢侈品的香奈兒
。像上面這位小姐姐以自己新娘妝的肖像為商標(biāo)的在以往的商標(biāo)申請(qǐng)中雖占比不大但卻令人印象深刻，今天我們就找一找生活中那些廣為人知的肖像商標(biāo)。
那些廣為熟知的肖像商標(biāo)
采用肖像商標(biāo)更多的可以看做是一種傳承。比如小朋友們超級(jí)喜歡的KFC，肯德基爺爺?shù)膌ogo是根據(jù)肯德基始創(chuàng)人桑德斯上校的模樣設(shè)計(jì)出來的。這個(gè)LOGO還有個(gè)小故事，據(jù)說在一個(gè)冬天，電視臺(tái)請(qǐng)桑德斯上校上節(jié)目當(dāng)嘉賓，由于桑德斯上校沒有燙好冬天的西裝，只好穿上了夏天的白色西裝。觀眾以為桑德斯平時(shí)天寒地凍都穿著這么薄的衣服，覺得非常有型，讓人感到舒適、衛(wèi)生，讓人留戀。桑德斯因而大受歡迎，從此以后，白色西裝便成為桑德斯上校的商標(biāo)。
又比如媽媽們最熟悉的男人——十三香的王守義，同樣將創(chuàng)始人頭像申請(qǐng)注冊(cè)了商標(biāo)。
無論男女老少都愛不釋手的老干媽也是將創(chuàng)始人肖像申請(qǐng)注冊(cè)成了商標(biāo)。
“防脫發(fā)，用霸王”這句經(jīng)久流傳的廣告語無疑是一次成功的營銷廣告。而霸王同樣選擇用創(chuàng)始人的肖像作為商標(biāo)。
看了這些案例我們發(fā)現(xiàn)這些有著悠久歷史的品牌使用創(chuàng)始人肖像當(dāng)做商標(biāo)在廣告營銷上似乎會(huì)有意想不到的好處。這樣的商標(biāo)讓人倍感親切甚至?xí)苌龈嗪猛娴氖虑?。如肯德基老爺爺?shù)纳虡?biāo)就隨著時(shí)代的遷移進(jìn)行改變，既契合了大眾審美，又拉近了商家與顧客的距離。
不過，也并非所有的創(chuàng)始人肖像都能用做商標(biāo)的。糾纏了8年之久的“紅罐之爭(zhēng)”，除了在關(guān)于紅罐特有包裝裝潢有糾紛，還和王老吉后人就“王老吉真像”圖形商標(biāo)產(chǎn)生糾紛。
因肖像權(quán)引發(fā)的法律糾紛
王老吉的創(chuàng)始人名為王澤邦，乳名阿吉，在他年老以后，大家喚他“王老吉”。自1828年清道光年間，王澤邦開設(shè)了“王老吉涼茶鋪”。王老吉去世后，其三子為了紀(jì)念父親以及經(jīng)營便利，設(shè)計(jì)了“王老吉真像”商標(biāo)進(jìn)行推廣。1951年8月1日，王澤邦曾孫女王某鈿申請(qǐng)注冊(cè)了第7686號(hào)“王老吉真像”圖形商標(biāo)（簡(jiǎn)稱引證商標(biāo)）。1958年1月9日，該商標(biāo)所有人由王某鈿變更為王老吉聯(lián)合制藥廠，商標(biāo)專用權(quán)至1971年7月31日。后商標(biāo)專用權(quán)期滿，王老吉聯(lián)合制藥廠未申請(qǐng)續(xù)展注冊(cè)該商標(biāo)。2012年5月2日，廣州醫(yī)藥集團(tuán)有限公司向原國家工商行政管理總局商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)了第10855371號(hào)“王老吉真像”圖形商標(biāo)。
“王老吉真像”商標(biāo)因未及時(shí)續(xù)展二被廣藥公司注冊(cè)，隨后王某鈿之子女胡某煥、胡某美、胡某業(yè)三人多次向原國家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提出對(duì)訴爭(zhēng)商標(biāo)的無效宣告請(qǐng)求。原商評(píng)委裁定訴爭(zhēng)商標(biāo)應(yīng)予維持。
截至目前，該商標(biāo)處于撤銷/無效宣告申請(qǐng)審查中。
曾紅極一時(shí)的葛優(yōu)癱也多次遭遇肖像侵權(quán)事件。如前不久廣州市康力士保健品有限公司在其官方微信公眾號(hào)中推送的配圖文章在未經(jīng)授權(quán)許可的前提下，擅自在該文章中使用多張葛優(yōu)的肖像圖片，并植入“康力士，恒力片”、“對(duì)抗疲勞，恒力做男人”等廣告詞及產(chǎn)品宣傳圖、聯(lián)系電話等商業(yè)宣傳信息。海淀法院審結(jié)了此案，一審判決康力士公司賠償葛優(yōu)經(jīng)濟(jì)損失6000元及維權(quán)合理支出費(fèi)用2000元。
那么同樣是肖像權(quán)的相關(guān)糾紛，都未經(jīng)本人或相關(guān)權(quán)利人允許使用，如何才能判斷是否構(gòu)成侵權(quán)行為呢？
如何合法商用肖像權(quán)？
肖像權(quán)是公民可以同意或不同意他人利用自己肖像的權(quán)利。法律規(guī)定，未經(jīng)本人同意不得以營利為目的使用公民的肖像。
我國《民法通則》第一百條規(guī)定，“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。”
最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《民法通則》若干問題的意見第139條規(guī)定：以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像作廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為。
《民法通則》的規(guī)定，公民的肖像權(quán)及姓名權(quán)始于出生，終于死亡。
從法律條文來看，“王老吉真像”商標(biāo)一案中王澤邦先生作為已去世自然人，不再享有肖像權(quán)及姓名權(quán)等民事權(quán)利。而葛優(yōu)一案卻是未經(jīng)本人同意，以營利為目的的商業(yè)宣傳。
那么，哪些肖像是可以用做商標(biāo)的呢？
1、以本人肖像作為商標(biāo)申請(qǐng)，申請(qǐng)人除提供相關(guān)申請(qǐng)文件外，只需提供肖像權(quán)人身份證即可。
2、取得肖像權(quán)人的同意以他人肖像作為商標(biāo)申請(qǐng)
（1）以公眾（知名）人物肖像作為商標(biāo)申請(qǐng)，必須提供帶有肖像權(quán)本人簽名的授權(quán)書或公證書。
（2）以國家領(lǐng)導(dǎo)人、烈士肖像作為商標(biāo)申請(qǐng)，依照商標(biāo)法第十條第一款第（八）項(xiàng)“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者其他不良影響的”予以駁回。
（3）以未成年人肖像作為商標(biāo)申請(qǐng)則需要得到法定監(jiān)護(hù)人的授權(quán)許可，除年滿16周歲、未滿18周歲以自己的勞動(dòng)作為主要收入來源的，可視為完全民事行為能力人，具有授權(quán)肖像權(quán)利。
（4）以過世人物肖像作為商標(biāo)申請(qǐng)，若過世公眾人物仍具有頗大的影響力，在審查實(shí)務(wù)中根據(jù)商標(biāo)法第十條第一款第（七）項(xiàng)規(guī)定,“帶有欺騙性，容易使公眾對(duì)商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)”、第十條第一款第（八）項(xiàng)“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者其他不良影響的”予以駁回。
（5）以無法識(shí)別的人物肖像作為商標(biāo)申請(qǐng)，申請(qǐng)人提供肖像使用授權(quán)書的前提下,一般可當(dāng)作圖形正常審查，如有侵權(quán)則由受害人自己按照法律規(guī)定進(jìn)行救濟(jì)。
用人物肖像注冊(cè)商標(biāo)在初始階段可能會(huì)因?yàn)檎J(rèn)知度低、不易辨識(shí)等問題影響品牌的宣傳，但若是成功打出則不失為一個(gè)獨(dú)特的標(biāo)示。不過，商標(biāo)雖好，可不要侵權(quán)哦。
來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：影晞
編輯：IPRdaily王穎 校對(duì)：IPRdaily縱橫君
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