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【最新進(jìn)展】“國知局LOGO被搶注”后,申請(qǐng)人已決定撤回注冊申請(qǐng)!

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阿耐9年前
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【最新進(jìn)展】“國知局LOGO被搶注”后,申請(qǐng)人已決定撤回注冊申請(qǐng)!

#文章僅代表作者觀點(diǎn),不代表IPRdaily立場#


作者:楊永崗  中華商標(biāo)協(xié)會(huì)副會(huì)長單位、全國2012-2015優(yōu)秀商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)、中華商標(biāo)協(xié)會(huì)商標(biāo)代理分會(huì)學(xué)術(shù)委員會(huì)委員、北京黃金智慧知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司董事長

來源:IPRdaily

投稿原標(biāo)題:國知局“五星IP”標(biāo)志“被搶注”成商標(biāo)一案的思考——申請(qǐng)人于上周五已主動(dòng)申請(qǐng)撤回注冊申請(qǐng)


申請(qǐng)人已于上周五決定申請(qǐng)撤回了“七星IP”商標(biāo)注冊申請(qǐng)。


這幾天,國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的“五星IP”標(biāo)志“被搶注”成商標(biāo)成了IP界朋友圈熱門話題,“干的漂亮”、“SIPO保衛(wèi)戰(zhàn)”、“驚天消息”、“惡心”……,議論紛紛、人言可畏,唾沫星象這個(gè)季節(jié)的雨水一樣,向當(dāng)事各方淹來,干了近二十年商標(biāo),除了睡覺、就連吃飯時(shí)間也經(jīng)常在思考知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題,平時(shí)較少參與熱點(diǎn)討論、江湖渾號(hào)“館長”的老楊,立馬,整個(gè)人都不好了!


我們的知識(shí)產(chǎn)權(quán)界到底怎么啦?


當(dāng)事件炒得象剛出籠饅頭一樣熱乎的時(shí)候,老楊心里想起了英國Jeremy Philips杰里米·菲利普斯教授的名言:“商標(biāo)法具有驚人的欺騙性,看似一目了然,實(shí)則充滿玄機(jī)。一般來說,人們對(duì)于商標(biāo)法了解得越少,就越容易誤認(rèn)為其簡單……任何人,只要認(rèn)真研究過商標(biāo)法,都會(huì)驚奇地發(fā)現(xiàn),這一領(lǐng)域充滿了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的真正難題。在相當(dāng)多的層面上,商標(biāo)法的某些基本問題目前依然存在不確定性,而且可能永遠(yuǎn)如此。就此而言,商標(biāo)法與量子力學(xué)有某種共同之處,不確定性原則在這兩個(gè)學(xué)科中都處于中心位置?!?/p>


確實(shí),商標(biāo)法案件看似簡單,實(shí)則處處陷阱,非八言十語就能講清道明,干得越久、經(jīng)得越多,越覺得深?yuàn)W。我們試著剖析一下本“國知局標(biāo)志搶注案”。


初審公告的商標(biāo)與國知局標(biāo)志圖樣對(duì)比


1、初審公告的第17451054號(hào)商標(biāo)


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2、國知局“五星IP”標(biāo)志


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通過以上比對(duì)可知,初審公告的商標(biāo)左邊為“七星”,國知局標(biāo)志為“五星”,星圖右側(cè)均為英文“IP”的變形,從整體和局部分析來看,二者構(gòu)成近似,但并不相同。


申請(qǐng)者主觀惡意分析?


第17451054號(hào)商標(biāo)申請(qǐng)者為寧波盛邦國際物流有限公司,指定類別為第37類“物流運(yùn)輸”等服務(wù),申請(qǐng)日為2015年7月17日,初審公告日期為2016年6月13日,公告期號(hào)1507,公司登記成立日為2014年7月7日。


經(jīng)中國商標(biāo)網(wǎng)進(jìn)一步檢索,該公司及法定代表人尤麟懿除了本商標(biāo)外,暫未發(fā)現(xiàn)申請(qǐng)注冊其他商標(biāo)的記錄,因此根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)來看,排除了申請(qǐng)人大量搶注囤積商標(biāo)的惡意情況。


那么,雖暫未發(fā)現(xiàn)申請(qǐng)者有大量搶注囤積商標(biāo)的證據(jù),但申請(qǐng)者是否一定就是抄襲呢?目前中國的商標(biāo)注冊申請(qǐng)量已超2000萬,其中長得像的數(shù)不勝數(shù),在沒有確鑿證據(jù)的情況下,不敢冒然說近似就一定是惡意抄襲。


該商標(biāo)必須不能通過初審嗎?


首先,我們要看審查員的實(shí)審工作內(nèi)容是什么?


跟大多數(shù)國家一樣,我國的商標(biāo)審查員不審查除在先商標(biāo)注冊申請(qǐng)以外的相對(duì)理由,具體到新商標(biāo)法,審查員的審查工作內(nèi)容是這幾條:


1、絕對(duì)理由,即商標(biāo)法第十條(禁止使用的標(biāo)志)、十一條一款(禁止注冊的缺乏顯著特征的標(biāo)志)、十二條(禁止注冊的美學(xué)功能性三維標(biāo)志)。


2、相對(duì)理由中的在先商標(biāo)注冊申請(qǐng),即商標(biāo)法中的第三十條(在先注冊或初步審定的商標(biāo))、三十二條(在先申請(qǐng)的商標(biāo))。


審查員審查工作不包括以下這幾條:


商標(biāo)法第十三條第二款和第三款(馳名商標(biāo))、第十五條(代理人、代表人、商業(yè)關(guān)系人搶注)、第十六條一款(地理標(biāo)志)、第三十二條(在先權(quán)利、惡意搶注),這幾條涉及的都是相對(duì)理由,只能由在先權(quán)利人或利害關(guān)系人在初審公告后通過異議或無效宣告程序主張。


其次、審查員是否有權(quán)依據(jù)相關(guān)條款駁回該商標(biāo)?為難!


1、將以上審查員實(shí)審階段有權(quán)限的法條梳理一遍,不難發(fā)現(xiàn),本案中審查員能利用的法律主要有兩條,即第十條第一款第(一)項(xiàng)和第十條第一款第(八)項(xiàng),下面我們看一下這兩條的具體規(guī)定。


第十條第一款第(一)項(xiàng):下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用“(一)同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的,以及同中央國家機(jī)關(guān)的名稱、標(biāo)志、所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的”。


第十條第一款第(八)項(xiàng):下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用“(八)有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的”。


2、是否可以適用第(一)項(xiàng)呢?NO!


因?yàn)樵擁?xiàng)對(duì)于國家標(biāo)志的禁止條件是“相同或近似”,而對(duì)于中央國家機(jī)關(guān)標(biāo)志的禁止條件是“相同”,國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局從性質(zhì)上講屬于中央國家機(jī)關(guān),鑒于申請(qǐng)商標(biāo)與國知局標(biāo)志近似而非相同,因此第(一)項(xiàng)予以排除。


3、是否可以適用第(八)項(xiàng)呢?牽強(qiáng)!


(一)、“其他不良影響”的理解,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》,“其他不良影響”是指“該標(biāo)志或者其構(gòu)成要素是否可能對(duì)我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響”。


(二)、“其他不良影響”是否包括同中央國家機(jī)關(guān)的標(biāo)志近似的情形呢?我認(rèn)為不包括,即使適用也比較牽強(qiáng)。


其一,如上所述,第十條第一款第(一)項(xiàng)對(duì)于國家標(biāo)志的禁止條件是“相同或近似”,而對(duì)于中央國家機(jī)關(guān)標(biāo)志的禁止條件明確是“相同”,相信立法者在考慮保護(hù)中央國家機(jī)關(guān)標(biāo)志時(shí)對(duì)“相同或近似”還是“相同”的問題作過了充分的考慮和探討,可惜,我們的商標(biāo)法對(duì)這個(gè)問題并沒有保護(hù)的那么寬。


其二,舉重以明輕、舉輕以明重,《唐律疏議》這句經(jīng)典名訓(xùn)一千多年來一直是理解法律的最重要原則,在第(一)項(xiàng)里既然明確規(guī)定禁用標(biāo)志(當(dāng)然禁注了)不包括與中央國家機(jī)關(guān)標(biāo)志近似的情形,如果將“近似”情況列入“其他不良影響”的范圍,則第(一)項(xiàng)就失去了存在意義,就會(huì)造成立法邏輯沖突,否則就直接在第(一)項(xiàng)中添上“近似”二字即可,何苦這樣藏貓貓似的玩,立法者可都是學(xué)識(shí)淵博的專家哦。


再次、《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》的地位。


國家工商總局商標(biāo)局和商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)2005年編撰的《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》確有一條“與我國各黨派、政府機(jī)構(gòu)、社會(huì)團(tuán)體等單位或者組織的名稱、標(biāo)志相同或者近似的”,該條作為“其他不良影響”下級(jí)條款。且不說該標(biāo)準(zhǔn)是否符合“其他不良影響”的立法本意,但從法律地位上看,《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》屬于內(nèi)部工作規(guī)定,并非正式的法律規(guī)定或司法解釋,在商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁決時(shí),或接受法院的司法審查時(shí),還是要落實(shí)到具體法條上,終不能以此為準(zhǔn)。另,在進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查時(shí),審查員的主觀性也會(huì)占了較大比重,商標(biāo)申請(qǐng)注冊情況的多樣性,也無法將審查員的思想嚴(yán)格限制在內(nèi)部的工作標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定上。


最后,雖然不排除審查員因?yàn)橹R(shí)面問題不了解國知局標(biāo)志,但我認(rèn)為,即便審查員了解,該商標(biāo)通過初審公告也未嘗不可,如果駁回反而較為牽強(qiáng),關(guān)鍵是看“其他不良影響”這個(gè)籮筐容量有多大。


以上也詳細(xì)分析過,根據(jù)第十條的立法邏輯,“與中央政府機(jī)關(guān)近似的標(biāo)志”顯然不宜直接納入“其他不良影響”的調(diào)整范圍,需要來自審查員本身以外的證據(jù)來支持本案所涉及的“與中央政府機(jī)關(guān)近似的標(biāo)志”會(huì)對(duì)“我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響”,這樣才能合理合法地適用“其他不良影響”予以駁回。按照現(xiàn)在的權(quán)限設(shè)置,前期申請(qǐng)注冊階段的審查員無權(quán)做到這一點(diǎn),但完全有可能適用于異議或無效宣告程序當(dāng)中,后文有述。


在過去的這十來年里,第(八)項(xiàng)“其他不良影響”的擴(kuò)大適用遭受到了來自各界甚至法院的批評(píng)和異議,如果不考慮立法本意和邏輯,將第(八)項(xiàng)“其他不良影響”直接適用在各種法律未禁止的商標(biāo)注冊申請(qǐng)中,“其他不良影響”以籮筐形容也落后了,還真成了《西游記》銀角大王手中的寶葫蘆,想收誰就收誰,想讓誰化膿就讓誰化膿。


通過初審的后續(xù)救濟(jì)程序


初審公告就沒有辦法嗎?國知局的標(biāo)志就無法保護(hù)了嗎?不要慌、不要忙,異議或無效宣告的一個(gè)最重要作用就是審查紕漏或無權(quán)審查的救濟(jì)程序。


根據(jù)商標(biāo)法規(guī)定,如果一個(gè)商標(biāo)被審查員通過了初審,在三個(gè)月公告期間,任何人可以絕對(duì)理由提出異議,在先權(quán)利人或利害關(guān)系人可以相對(duì)理由提出異議。商標(biāo)注冊后,任何人可以絕對(duì)理由提出無效宣告,在先權(quán)利人或利害關(guān)系人可以相對(duì)理由提出無效宣告。


對(duì)于通過初審的該“五星IP”商標(biāo):


1、包括國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局在內(nèi)的任何人可以絕對(duì)理由提出異議,當(dāng)然了,絕對(duì)理由最好是“其他不良影響”,有看官質(zhì)疑,“老楊,你不是說適用‘其他不良影響’牽強(qiáng)嗎?”。您誤會(huì)了,異議程序中適用該條款時(shí)與駁回程序的不同之處在于,異議程序可由異議人提出充足的理由和證據(jù)來支持該與中央政府機(jī)關(guān)近似的標(biāo)志會(huì)對(duì)“我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響”。


相同的法律條款,不同的程序,不同的結(jié)果,立法之妙哉!但“其他不良影響”最終結(jié)果能否經(jīng)得起行政或司法多個(gè)程序的考驗(yàn),還是具有一定的不確定性。


 2、國知局可以根據(jù)商標(biāo)法第三十二條主張著作權(quán),該條屬于倚天劍,應(yīng)該會(huì)一招置敵于死地,只要有足夠證據(jù)證明國知局是“五星IP”標(biāo)志的著作權(quán)權(quán)利人。


3、經(jīng)國知局授權(quán)使用“五星IP”標(biāo)志的企事業(yè)單位,比如中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)社可以利害關(guān)系人的身份,以“不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”等相對(duì)條款為由提出異議,該條屬于屠龍刀,勝率也較高。


美國的星條旗避孕套商標(biāo)案


這些年知產(chǎn)界流行西化思想,國內(nèi)專家遇到疑難案件就以美歐立法和司法來對(duì)比,下面我就舉一個(gè)美國的類似案件。


該案判決于1993年,申請(qǐng)人“星條旗避孕套公司”將星條旗指定使用在避孕套上進(jìn)行商標(biāo)注冊申請(qǐng),審查員依蘭哈姆法第2節(jié)(a)拒絕對(duì)其注冊,蘭哈姆法第2節(jié)(a)排除了“由不道德、欺騙性或令人反感的內(nèi)容組成,或包含對(duì)生命、死者、組織、信仰或國家標(biāo)志名譽(yù)受損或錯(cuò)誤聯(lián)系的內(nèi)容”的商標(biāo)注冊申請(qǐng)。審查員認(rèn)為國旗是神圣不可侵犯的標(biāo)志,使用國旗來促銷避孕套可能會(huì)傷害大部分美國公眾的感情。


星條旗避孕套公司上訴了,其主要理由是將星條旗作為避孕套商標(biāo)是與艾滋病相斗爭的愛國主義行為,美國商標(biāo)審判和上訴委員會(huì)主席Sam接受了上訴人觀點(diǎn),撤銷了專利商標(biāo)局拒絕注冊決定。


不可思議吧?試想,如果有人在中國將五星紅旗申請(qǐng)注冊在避孕套上,我猜想一切不好的事情都可能發(fā)生……


我想當(dāng)一次審查員


雖然我在體系外干了快二十年代理,不會(huì)也不可能去干審查員,但,遇到問題時(shí),我經(jīng)常把自己放在審查員、法官的位置去思考,去追尋我想要的答案:


1、如果我是注冊申請(qǐng)審查員,對(duì)于本案的“七星IP”商標(biāo),駁還是初審?


不駁,通過初審。因?yàn)槲艺J(rèn)為“其他不良影響”不包括“與中央政府機(jī)關(guān)標(biāo)志近似”的這種情形。


2、如果我是商標(biāo)異議審查員,對(duì)于本案的“七星IP”商標(biāo),準(zhǔn)還是不準(zhǔn)?


不準(zhǔn)!如果異議人能提出上文我所述充足的理由和證據(jù),一定不會(huì)核準(zhǔn)注冊。


3、如果我是商標(biāo)異議審查員,被異議人提出類似美國星條旗避孕套案的理由,認(rèn)為其將國知局“五星IP”標(biāo)志近似的商標(biāo)指定使用在‘物流運(yùn)輸’服務(wù)上是熱愛知識(shí)產(chǎn)權(quán)的表現(xiàn),是準(zhǔn)還是不準(zhǔn)?


迫于外界壓力和中國國情,我可能不準(zhǔn),但,我從此不想再拿西方的案例來中國說事!

 

當(dāng)然了,以上決定是建立在我獨(dú)立思考基礎(chǔ)上的結(jié)果,如果,我想初審,領(lǐng)導(dǎo)讓我駁,我這個(gè)審查員一定會(huì)服從上級(jí),這就是中國司法現(xiàn)狀,不得不由人思考。


當(dāng)本文結(jié)尾時(shí),老楊聽到了一個(gè)來自北京和寧波方面的可靠消息,申請(qǐng)人已于上周五決定申請(qǐng)撤回了“七星IP”商標(biāo)注冊申請(qǐng),立馬,我,整個(gè)人都好了,作為我這個(gè)“審查員”,終于不再為難了!


這,或許是皆大歡喜的最好結(jié)果……


來源:IPRdaily


作者:楊永崗  中華商標(biāo)協(xié)會(huì)副會(huì)長單位、全國2012-2015優(yōu)秀商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)、中華商標(biāo)協(xié)會(huì)商標(biāo)代理分會(huì)學(xué)術(shù)委員會(huì)委員、北京黃金智慧知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司董事長

編輯:IPRdaily 彭瑩

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文章不錯(cuò),犒勞下辛苦的作者吧

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